Предмет договора– это действия по продаже товаров, предназначенных для личного, домашнего, семейного или иного потребления, не связанного с предпринимательской деятельностью. Объектом договора розничной купли-продажи могут быть любые, предназначенные для вышеуказанной цели вещи, не изъятые из гражданского оборота, определяемые родовыми признаками или индивидуально-определенные. Предмет договора розничной купли-продажи уже предмета договора купли-продажи, так как не могут продаваться в розницу, например, имущественные права. Ограниченное в обороте имущество может продаваться только на основании специальных разрешений.

Объект в данном виде договора ограничивается также количеством и целевым назначением. Так, продажа одного автомобиля гражданину для потребительских целей является розничной продажей, а продажа партии автомобилей уже таковой не является. Продажа одного автомобиля коммерческой автотранспортной организации расценивается не как розничная купля-продажа, а как поставка, так как цель покупки – использование автомобиля для предпринимательства.

К существенным условиям договора розничной купли-продажи законодатель в соответствии с общими положениями о купле-продаже относит условия о наименовании и количестве товара (п.3 ст. 407 ГК РК). Вещи с различными обременениями, а также принадлежащие нескольким собственникам, как правило, в розницу не продаются. При этом необходимо учитывать такие характеристики товара как наименование и количество, комплектность, комплект, ассортимент, качество и безопасность товара, упаковка и маркировка.

ЗРК «О торговой деятельности» относит к розничной купле-продаже также и услуги предприятий общественного питания, что представляется не соответствующим правовой действительности. А вот деятельность продавцов на торговых рынках, несмотря на кажущийся публичный (открытый) характер, не охватывается нормами о публичном договоре, о чем нами приведены обоснования в главе 2 работы.

Признание того или иного договора публичным влечет за собой ряд серьезных правовых последствий, направленных на защиту прав потребителей, признаваемых законодателем практически любого цивилизованного государства наиболее экономически слабой стороной в договоре.

Продавцамив данном виде договора выступают предприниматели, то есть коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Тем самым очевидным становится недостаток конструкции ст. 387 ГК РК, где в качестве стороны, на которой лежит бремя исполнения основной обязанности, названа только «коммерческая организация».

Но не все предприниматели могут быть продавцами. Например, банк, хоть и является коммерческой организацией-предпринимателем, однако не может быть продавцом в розничной торговле, то есть здесь необходимо учитывать и соответствующий объем правоспособности субъекта.

По мнению Н.Ю. Хорошавиной, продавцом по договору розничной купли-продажи может быть и некоммерческая организация. В связи с чем она считает, что связывать реализацию норм о публичных договорах необходимо именно с характером фактически осуществляемой организацией деятельности, который в данном случае должен быть предпринимательским, а не с основной целью ее деятельности.[480] Полагаем, что в единичных случаях не исключена и такая возможность, например, общественное объединение может продавать свои буклеты, религиозное объединение может продавать в розницу религиозные принадлежности, но такие их действия не носят систематический характер, не оказывают ежедневного воздействия на неограниченный круг потребителей.

Для розничной торговли некоторыми товарами (спиртные напитки, огнестрельное оружие, лекарства и т.д.) продавец должен иметь лицензию. Правила розничной реализации лекарственных средств, медицинской техники и изделий медицинского назначения утверждены в Казахстане 11.02.2004 г.[481]

В соответствии с п. 1 ст. 12 ЗРК «О торговой деятельности» розничная торговля осуществляется через магазины, торговые дома, рынки и автоматы, киоски, автолавки, палатки, выносные прилавки.

Покупателями в договоре розничной купли-продажи могут быть в основном физические лица с учетом степени их дееспособности. Однако не исключается и право юридических лиц быть покупателями в данном виде договора. Так, В.В. Ровный отмечает, что «в большинстве случаев покупателями здесь являются граждане», не исключая тем самым и юридических лиц[482]. Как отмечается в учебной литературе, юридические лица могут приобретать товары в розничной продаже для хозяйственно-бытовых целей. Для этих же целей могут приобретать товары в розничной торговле также и индивидуальные предприниматели. В частности, компьютерную и иную офисную технику, офисную мебель, канцтовары и т.п. Авторы Комментария к особенной части Гражданского кодекса РК полагают, что на вопрос о возможности указанных субъектов быть покупателями в договоре розничной купли-продажи ответ должен быть утвердительным.[483] Вопросы правого регулирования правоотношений розничной купли-продажи с участием покупателя-негражданина требуют дальнейшей научной разработки, поскольку в юридической литературе данная сфера не подвергалась специальному исследованию.

Если законодательными актами Республики Казахстан установлено ограничение по возрасту потребителя при продаже каких-либо товаров, то продавец обязан отказать в продаже, если покупатель не предъявил документы, подтверждающие его возраст. Малолетние и частично дееспособные граждане могут совершать сделки, соответствующие их возрасту. Причем табачные изделия и спиртные напитки не должны продаваться всем несовершеннолетним. Покупатели в этом виде торговли являются потребителями и на них распространяется законодательство о защите прав потребителей.

Как отмечалось ранее, публичный договор характеризуется также специально оговоренным законодателем порядком заключения договора. Особенность договора розничной купли-продажи как публичного договора проявляется в том, что у продавца существуют определенные обязанности перед покупателем еще до момента заключения договора, так называемые преддоговорные обязанности, которые регулируются в императивном порядке законодателем. Так, в соответствии с п.5 статьи 395 ГК РК: «Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта)».

В частности, для договора розничной купли-продажи в соответствии с п. 3 ст. 12 ЗРК «О торговой деятельности» выставление товаров, демонстрация их образцов или представление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков и тому подобное) в месте их продажи признаются публичной офертой независимо от того, указаны ли цены и другие существенные условия договора купли-продажи, за исключением случаев, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи. Приведенная норма частично дублирует правила п.1 ст. 447 ГК РК «Публичная оферта товара». Уточним, что офертой, то есть предложением о заключении договора, является также демонстрация товара путем выставления его на витринах, стеллажах, прилавках, демонстрация их образцов в месте их продажи. Причем оферта может быть как устной, так и письменной. Применение правила о публичной оферте относится еще к одному признаку публичного договора.