Еще одним способом защиты интересов всех и каждого в деле защиты массового потребителя исследователи называют необходимость повышения статуса и укрепления государственного органа, на который возложена защита прав потребителей, поскольку, по мнению С.Куанышбаевой, пока единственной действенной силой остается бдительность самих потребителей.[475]

Выводы: В публичных договорах при применении норм об ответственности «исполнителя» во многих случаях неприменим п. 2 ст. 354 ГК РК; исполнение может быть только реальным; убытки должны быть возмещены в полном объеме; в сфере естественных монополий невозможно прекращение договора даже по вине исполнителя; многие договоры характеризуются непрерывностью исполнения.

Поскольку в Казахстане институт публичного договора как оценочная категория не получил еще должного научного рассмотрения, полагаем необходимым и своевременным издание нормативного постановления Верховного Суда РК о судебной практике применения законодательства о публичных договорах, что несомненно будет способствовать единообразному правопониманию и правоприменению, а также более высокой степени правовой защищенности всех участников таких правоотношений.

Далее будут рассмотрены отдельные виды договоров, как поименованные, так и непоименованные законодателем в качестве публичных договоров в соответствии с классификацией договорных обязательств на обязательства по передаче имущества в собственность или в иное вещное право, по передаче имущества в пользование, по производству работ и оказанию услуг. Отдельные виды договоров рассматривались нами в данной работе в первую очередь исходя из наличия или отсутствия рассмотренных во втором разделе признаков публичных договоров, в сочетании с традиционной схемой, излагаемой в учебниках гражданского права (понятие договора, его предмет, существенные условия, стороны, их права и обязанности, ответственность). Права и обязанности, ответственность сторон освещались только в связи с необходимостью подтверждения публичного характера договора, поэтому в этой части исследование может быть не полным, поскольку в рамки данной работы детальная характеристика содержания рассматриваемых видов договоров не входит.

Исследование проводилось в основном путем применения формально-логического метода, аналитической проработкой правового материала, закрепленного в нормативных правовых актах. Такой метод призван помочь правильно классифицировать правовые явления, определить их правовую природу, выявить в договорном правоотношении признаки публичного договора и юридические особенности отдельных видов договоров. Нельзя не отметить и тот факт, что некоторые из рассмотренных нами договорных конструкций совершенно не исследованы отечественной правовой наукой и впервые получили освещение в нашей работе, что представляло определенные трудности при проведении исследования.

С.С.Алексеев называет формально-логический метод догматическим методом, поясняя, что догма права составляет основу аналитической юриспруденции. В подтверждение своих положений ученый приводит высказывание виднейшего дореволюционного юриста Б.А. Кистяковского о том, что только догматическая юриспруденция создает полноту разработки понятий, их точность и устойчивость.[476]

С таких позиций и будет проводиться исследование отдельных видов договоров в последующих разделах работы. Причем договоры, поименованные законодателем публичными, будут рассмотрены практически все; что же касается договоров, не поименованных законодателем таковыми, но содержащих основную массу признаков публичных договоров, то поскольку невозможно «объять необъятное» в силу их большого количества, в настоящей работе будут рассмотрены лишь некоторые из них, в целях подтверждения тезиса о необходимости распространения правил о публичных договорах на иные договоры.

3. ОТДЕЛЬНЫЕ Виды публичных договоров

3.1 ДОГОВОРЫ ПО ПЕРЕДАЧЕ ИМУЩЕСТВА В СОБСТВЕННОСТЬ ИЛИ В ИНОЕ ВЕЩНОЕ ПРАВО

3.1.1 Договор розничной купли-продажи

Розничная купля-продажа выделена в ныне действующем Гражданском кодексе РК в самостоятельный параграф 2 Главы 25 (статьи 445-457). Прежний ГК Казахской ССР не содержал даже отдельной статьи с таким наименованием и лишь в двух статьях – 236 и 238 – оговаривалось, что определенное правило применяется в розничной торговле.[477]

Кроме Гражданского кодекса, розничная продажа регулируется также специальным законодательством о защите прав потребителей и о торговой деятельности. В качестве противоположности розничной торговле называется оптовая торговля, которая осуществляется оптовыми продавцами большими партиями, с применением оптовых скидок к цене товара, а покупателями являются оптовые приобретатели, которые используют данный товар для дальнейшей перепродажи с целью получения дохода, как правило, путем розничной торговли. Продажа в розницу означает продажу товара непосредственным потребителям в единичных количествах.

Следует отметить, что в имеющихся довольно многочисленных публикациях, в том числе и в учебниках по гражданскому праву, характеристика рассматриваемого договора ведется с общих позиций принципа свободы договора, при этом не акцентируется внимание на публичном его характере, либо об этом упоминается вскользь. Поэтому мы попытаемся проанализировать договор в соответствии с его юридической сущностью, а именно как публичный договор.

Казахстанские ученые выделяют три признака договора розничной купли-продажи: характеристика продавца как предпринимателя; продажа товара именно в розницу, то есть непосредственная продажа товаров потребителям, как правило, в малых количествах; публичный характер[478].

В соответствии со ст. 445 ГК РК, «по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров, обязуется передать покупателю товары, обычно предназначаемые для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью». Часть вторая названной статьи прямо называет данный договор публичным со ссылкой на ст. 387 ГК РК. ГК Российской Федерации дает аналогичное определение данного договора (ст. 492). ЗРК «О регулировании торговой деятельности» от 12.04.2004 г. под розничной торговлей имеет в виду предпринимательскую деятельность по продаже товаров потребителям для их личного использования (ст.1)[479]. Розничная торговля - это основной вид купли-продажи, осуществлявшийся прежде специализированными торговыми предприятиями по розничным ценам. В настоящее время это также преобладающий вид договора купли-продажи.

Рассматривая такой признак публичного договора, как публичный характер деятельности продавца, имеющий публичный интерес, отметим, что ежедневное существование каждого индивида и общества в целом требует постоянного, систематического приобретения таких утилитарных товаров, как продукты питания, одежда, канцелярские товары, иные предметы обихода. Процессы урбанизации, развитие техники и технологий повлекли невозможность практически любой ячейки общества самостоятельно обеспечивать себя такого рода вещами. В силу названных причин правоотношения, охватываемые договором розничной купли-продажи, являются наиболее широкими по объему по сравнению с иными договорными правоотношениями. Они ежедневно затрагивают субъективные имущественные интересы практически каждого физического лица, независимо от его пола, национальности, возраста, гражданства и т.д. Без надлежащего розничного товарооборота невозможен и правопорядок в обществе, что и повлекло признание законодателем розничной купли-продажи в качестве публичного договора.