Таким образом, мы видим целую и стройную систему принципов, а не просто семь отдельных нормативных принципов гражданского права. Они взаимообусловливают и взаимодополняют друг друга, реализация одного невозможна без реализации другого, о чем говорят и другие исследователи[92]. А нарушение хотя бы одного из них влечет нарушение принципа, идеи социальной справедливости, установление которой является, в конечном счете, целью правового государства.

Исходя из того, что нами доказывается необходимость применения как нормативных, так и ненормативных принципов права, отметим еще один принцип, о котором говорит Басин Ю.Г. и некоторые другие исследователи[93]. Это принцип защиты прав предпринимателей и потребителей, имеющий непосредственное отношение к нашей теме. Как говорил Басин Ю.Г., несмотря на кажущуюся противоположность названных явлений, защищенность подлинных интересов предпринимателей и потребителей ведет к одной цели – развитию предпринимательства, которое не может осуществляться иначе, чем через все более полное удовлетворение интересов и нужд потребителей, что и составляет главную задачу цивилизованной экономики.

По сути, в идеальной модели социально ориентированной рыночной экономики должны быть созданы наиболее благоприятные условия для развития конкурентной среды, воплощения на деле равенства участников экономических отношений, свободы в принятии ими решений, беспрепятственной возможности входа (выхода) на рынок.

Рассмотрение содержания принципа свободы договора будет не полным, если не принимать во внимание нормы, заложенные законодателем в пунктах 2 и 3 ст. 2 ГК РК. При более внимательном прочтении названных норм обнаруживается, что оба эти пункта, по сути, восполняют принцип свободы договора, или, говоря иными словами, полнее раскрывают его содержание, сущность, содержат его основные характеристики. Такое положение является выигрышным применительно к теме нашего исследования, однако представляется нелогичным выражение воли законодателя с явным перекосом к конкретизации лишь одного из семи нормативных основных начал гражданского законодательства.

Так, к содержанию принципа свободы договора относится закрепленное в п.2 правило о праве субъектов свободно устанавливать свои права и обязанности на основе договора и определять любые не противоречащие законодательству условия договора. Пункт 3 закрепляет презумпцию свободного перемещения товаров, услуг и денег на всей территории РК, что также раскрывает одну из граней принципа свободы договора.

В то же время первое предложение пункта второго ст. 2 ГК РК явным образом нормативно закрепляет такой признак метода гражданского правового регулирования общественных отношений, как автономия воли: «Граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе».

Второе предложение пункта 3 ст. 2 ГК РК: «Ограничения перемещения товаров и услуг вводятся в соответствии с законодательными актами, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей» - представляет из себя не что иное, как часть содержания еще одного основного начала – недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела.

Приведенная стилистическая казуистика, внешне вроде бы и логичная, поскольку все пункты второй статьи взаимосвязаны, приводит к тому, что в среде цивилистов возникают различные точки зрения по вопросу о количестве и даже наименованиях нормативных принципов гражданского права. Так, некоторые ученые выделяют 6 принципов[94], другие – 9 принципов[95] и т.д.

Басин Ю.Г. называет шесть принципов гражданского законодательства, но при этом упускает такие основные начала, как необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, а вместо них вводит принцип защиты предпринимателей и потребителей как основных субъектов гражданских правоотношений, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав[96]. Аналогично поступают и другие авторы, с той лишь разницей, что называют другие принципы и меняют их количество.

Полагаем, что поскольку основные начала (принципы-нормы) формально определены и облечены законодателем в правовую норму, то они не могут произвольно изменяться или игнорироваться даже в науке гражданского права, в противном случае авторы иных трактовок должны аргументировать свое несогласие с волей законодателя. Другое дело – принципы-идеи, которые могут именоваться и трактоваться авторами по своему усмотрению.

Как известно, для вступления в договорные правоотношения субъект должен обладать свойством правосубъектности, которая складывается из правоспособности и соответствующей дееспособности. В связи с этим важное значение для реализации принципа свободы договора имеет ст. 18 ГК РК, в соответствии с которой никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами. Несоблюдение установленных законодательными актами условий и порядка ограничения правоспособности и дееспособности граждан или их права заниматься предпринимательской либо иной деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, установившего соответствующее ограничение. То есть равная правоспособность субъектов также является непременным условием реализации принципа свободы договора на практике.

Пункт 3 ст. 18 содержит правило о том, что полный или частичный отказ гражданина от правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, недействительны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законодательными актами.

Анализ норм законодательных актов и научной литературы показывает, что речь в них идет в основном о свободе договора на преддоговорной стадии и стадиях заключения и исполнения договора, а о праве на свободное решение судьбы уже заключенного договора практически не говорится. Поэтому мы согласны с мнением А.Е. Лисюковой, которая считает, что «этот принцип сохраняет свое гла­венствующее положение на всем протяжении существования договора» и стороны вправе изменить или расторгнуть договор своим свободным соглашением[97]. То есть по общему правилу принцип свободы договора должен действовать и на стадии преддоговорной (переговоры), и на стадии заключения договора, и на стадии исполнения, а также и на стадии прекращения договора.

Тем самым нормальным условием гражданского оборота является принцип свободы договора и его практическая реализация на практике. Обратное – это исключение из общего правила. Введение данного нормативного принципа закономерно повлекло активное участие негосударственных субъектов в формировании договорных условий. В советском праве активность субъектов в установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей в договорных правоотношениях была минимальной.

В цивилистической литературе существуют и иные подходы к формулировке ст. 380 ГК РК «Свобода договора». Так, Р.А.Тельгарин предлагает различать свободу договора в качестве общего нормативного принципа гражданского права, закрепленную в ст. 1 ГК Российской Федерации (ст. 2 ГК РК), а также свободу заключения гражданско-правовых договоров согласно ст. 421 ГК РФ (ст. 380 ГК РК) в качестве принципа договорного права. Под принципом свободы заключения гражданско-правовых договоров он предлагает понимать закрепленную в законе и других нормах права свободу лица обладать независимой волей на вступление в договорные отношения в качестве полноправной стороны.[98] На этом основании, он логически полагает необходимым изменить наименование ст. 421 ГК РФ (ст. 380 ГК РК) на: «Свобода заключения договора» вместо имеющегося «Свобода договора». Представляется, что рациональное зерно в его рассуждениях присутствует и поэтому мы поддерживаем его точку зрения, так как из всех правомочий, вытекающих из принципа свободы договора, на наш взгляд, наиболее важным является правомочие свободы заключения договора как общее условие вступления в договорные отношения. Статья 380 является специальной по отношению к ст. 2 ГК РК, поэтому следует согласиться с мнением автора.