Публичный договор в гражданском праве РК проблемы теории и практикиРефераты >> Гражданское право и процесс >> Публичный договор в гражданском праве РК проблемы теории и практики
Договоры бытового подряда, договоры проката, договоры перевозки общественным транспортом освещались только в рамках соответствующих параграфов учебников гражданского права. Договоры об оказании услуг связи рассматривались в статье С.В. Скрябина.
Договоры возмездного оказания образовательных услуг были рассмотрены только в нашей работе (2006г.), договоры лоцманской проводки, о депонировании произведений, об оказании юридических услуг, гостиничных услуг, обязательных аудиторских и страховых услуг практически не исследовались в Казахстане.
В большинстве из опубликованных работ не говорится о социальной роли публичного договора и прямой его связи с закрепленными в Конституции основными правами и свободами человека и гражданина.
Из защищенных в Российской Федерации диссертаций на тему о свободе договора следует назвать работы: Танага А.Н. «Принцип свободы договора в гражданском праве России»; Козлова М.Ю. «Проблема свободы договора и антимонопольное законодательство Российской Федерации»; Забоева К. И. «Принцип свободы договора в российском гражданском праве» и других.
Публичному договору посвящены следующие диссертационные работы: Калашникова Г.А. «Публичный договор»; Мищенко Е.А. «Публичный договор в российском гражданском праве»; Костикова С.Н. «Публичный договор как институт гражданского права»; Левченко О.С. «Конструкция публичного договора в российском гражданском праве» и других.
Отличие нашей работы от имеющихся аналогичных работ на данную тему заключается в том, что она представляет собой первое в Казахстане и одно из первых в СНГ комплексных исследований о свободе договора и публичном договоре в гражданском праве, проблемах теории и практики его применения.
Имеющиеся исследования на эту тему не охватывают всей совокупности понятия, содержания и иных условий публичного договора как исключения из принципа свободы договора. В настоящей работе рассматриваются не только общетеоретические вопросы о принципе свободы договора, об институте публичного договора в гражданском праве, но и предлагается иная классификация признаков публичных договоров, позволяющая относить к их числу многие не названные законодателем публичными договоры; подвергается системному анализу огромный массив подобных договорных конструкций.
Имеющиеся научные разработки о соотношении публичных и частных начал в правовом регулировании общественных отношений не дают ответа на вопрос о цели вмешательства публичной власти в частные правоотношения и о пределах такого вмешательства, поэтому автором предложено свое видение ответа на эти вопросы.
Многие авторы, признавая необходимость расширительного толкования перечня публичных договоров, не выходят за рамки договоров, перечисленных законодателем. В настоящей работе впервые в Казахстане сделана попытка обозначить более широкий круг договорных отношений, охватываемых нормами о публичном договоре. Значительная часть договоров, подлежащих быть отнесенными к публичным, впервые рассмотрена в настоящей работе.
В науке гражданского права сформировано неверное, по мнению автора, представление о договоре присоединения, что послужило поводом для обоснования иной точки зрения о природе данного договора и его соотношении с публичным договором.
Целью диссертационного исследования является раскрытие правовой природы публичного договора как исключения из общего принципа свободы договора и рассмотрение пределов ограничений свободы договора в договорах, подпадающих под признаки публичного договора, с исследованием вопросов теории и практики его применения.
Для достижения указанной цели необходимо решить следующие исследовательские задачи:
- рассмотреть роль принципов гражданского права с учетом деления их в теории права на принципы-нормы и принципы-идеи;
- рассмотреть понятие и содержание принципа свободы договора, а также степень ограничения данного принципа в целях установления справедливого баланса частных и публичных интересов, интересов индивида и общества;
- выявить соотношение публичных и частных начал в регулировании общественных отношений в Республике Казахстан;
- определить цель вмешательства государства в частные правоотношения и необходимую степень такого вмешательства путем ограничения свободы договора;
- исследовать развитие понятия публичного договора в доктрине и законодательстве зарубежных стран и Республики Казахстан;
- рассмотреть институт публичного договора как исключение из принципа свободы договора;
- определить признаки публичного договора, позволяющие среди множества договорных конструкций выявить те из них, к которым должны применяться правила о публичном договоре; в том числе содержание публичного характера деятельности, субъектов публичного договора и др.;
- определить правовую природу договора присоединения, поскольку в теории гражданского права он называется самостоятельным видом в классификации договоров;
- рассмотреть вопрос об имущественной ответственности субъектов публичного договора с учетом положения о том, что в основном «исполнителями» таких договоров являются лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, несущие полную имущественную ответственность и на началах риска;
- исследовать договоры, прямо названные законодателем в качестве публичных в целях выявления наличия или отсутствия в них установленной путем научного анализа совокупности основных и дополнительных признаков;
- рассмотреть договоры, имеющие элементы публичных договоров, но не названные таковыми законодателем (договоры в сфере естественной монополии, оказания образовательных услуг, об оказании аудиторских услуг, обязательного страхования, обязательной лоцманской проводки, на оптовом рынке электрической энергии и другие);
- разработать предложения и рекомендации, направленные на совершенствование законодательства и практики его применения в указанной области.
Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся между субъектами гражданских правоотношений в связи с заключением, исполнением и прекращением публичных договоров как исключения из принципа свободы договора и степень ограничения свободы договора в таких правоотношениях.
Предметом исследования выступают доктрина гражданского права о публичном договоре, правовые нормы, регулирующие данные отношения, и практика их применения, в том числе судебная практика, использованная для подтверждения теоретических выводов и обоснования рекомендаций по совершенствованию законодательства.
Методологической базой исследования послужил комплекс философских, общенаучных и частнонаучных методов познания, в том числе диалектический, системно-структурный, функциональный, сравнительно-правовой, формально-юридический и конкретно-социологический анализ. При этом изучаемый объект исследовался через совокупность его признаков, путём построения логических цепочек – от общего (абстрактного) к частному (конкретному) и наоборот.
Теоретическая основа исследования. В процессе выполнения научного исследования нами были использованы труды отечественных ученых Амирхановой И.В., Басина Ю.Г., Братусь Д., Горячевой Е.В., Диденко А.Г., Калдыбаева А.К., Квятковской Т.Г., Климкина С.И., Коваленко Е.Ю., Куанышбаевой С.О., Лобач С.В., Мамырбаева Р.Н., Мороз С.П., Нурмагамбетова А.А., Нуртаевой Г.Л., Осипова Е.Б., Скрябина С.В., Сулейменова М.К., Трачевой И.В., Ударцева С.Ф., Чернякова В. и других.