Исходя из изложенного, потребитель как слабая сторона публичного договора, отличается от «исполнителя» следующими характеристиками:

1) меньшей степенью свободы либо ее полным отсутствием при вступлении в договорные правоотношения, выборе контрагента, в том числе в формировании условий договора, по сравнению с контрагентом;

2) повышенной заинтересованностью в заключении договора по сравнению с его контрагентом;

3) полным отсутствием или недостаточностью информации о предмете деятельности контрагента, о предлагаемых им товарах, работах и услугах;

4) незнанием или недостаточным знанием содержания договора, т.е. прав и обязанностей сторон.

В связи с участием на стороне потребителя большого круга субъектов и фактами частого нарушения их прав со стороны «исполнителей» в зарубежном и отечественном законодательстве появились термин «консюмеризм» и иски в защиту неопределенного круга лиц (п.1 ст.8, п.4 ст.285 ГПК РК.[389]

2.3.3 Иные признаки публичного договора

Следующим признаком публичного договора законодатель называет недопустимость оказывать предпочтение одним потребителям по сравнению с другими при определении цены договора. Дело в том, что в настоящее время основная масса имущественных правоотношений носит возмездный характер. Ст. 385 ГК РК содержит общее правило, в соответствии с которым исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законодательными актами случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

П. 2 ст. 387 ГК РК уточняет приведенную норму: «Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей». Под иными условиями, видимо, имеются в виду сроки исполнения, качество.

Что касается установления одинаковой цены для всех потребителей за одни и те же виды товаров, работ или услуг, то разночтений здесь не возникает ни на практике, ни в теории. Хотя сами «исполнители» не всегда желают признавать и исполнять требования законодательства о публичных договорах. Так, один из московских отелей своим решением установил разные цены за одни и те же номера для граждан разных государств, невзирая на отнесение гостиничных услуг к сфере действия публичного договора[390].

Спорные вопросы и точки зрения появляются по вопросу о предоставлении льгот потребителям в публичных договорах. При этом следует иметь в виду, что такие льготы должны предоставляться не отдельным, единичным, конкретным лицам, а отдельным категориям лиц (инвалидам, участникам войны, членам многодетных семей, матерям-героиням и т.п.). Например, право бесплатного проезда общественным транспортом отдельным категориям граждан. Кроме того, эти льготы, по мнению законодателя, должны быть предусмотрены нормативными правовыми актами государства.

Не все ученые согласны с тем, что льготы по цене должны предоставляться только на уровне нормативных правовых актов. Так, Г.А.Калашникова полагает, что предусмотренное пунктом 2 ст.426 ГК РФ право коммерческой организации предоставлять льготы отдельным категориям потребителей только при наличии соответствующего указания в законе необоснованно ущемляет права как коммерческой организации, так и потребителей. В связи с этим она предлагает изменить норму, указав, что коммерческая организация вправе самостоятельно устанавливать льготы для аналогичных категорий потребителей. В случае спора она обязана доказать правомерность и обоснованность введения льгот.[391] Мы поддерживаем данную точку зрения, с тем лишь уточнением, что термин «коммерческая организация» следует заменить на термин «исполнитель», либо «предприниматель и некоммерческая организация». Например, так называемые «распродажи» в договоре розничной купли-продажи касаются «всех и каждого». Часто применяются скидки при покупке двух и более изделий одного наименования. По договору бытового подряда подрядчик может применить скидки на выполняемые работы социально незащищенным слоям населения; скидки при заказе на сумму свыше определенного предела, и т.д. Неразумно запрещать такие действия исполнителей в публичных договорах, напротив, следует законодательно закрепить такие ситуации, что также будет способствовать достижению социальной справедливости в обществе.

Если цена того или иного публичного договора относится к регулируемым ценам и установлена нормативным правовым актом, то «исполнитель» не имеет права устанавливать ее самостоятельно и произвольно, даже одинаковой для всех. Так, АО «Казахстан темиржолы» Приказом от 13.10.2006 г. увеличило в 5 и 10 раз цены за задержку возврата контейнеров и вагонов, тогда как в соответствии со ст. 49 Закона «О железнодорожном транспорте» размер такой платы должен устанавливаться в соответствии с законодательством РК, а не приказом национального перевозчика.[392] До 2007 г. в данном вопросе имел место правовой пробел, восполняемый описанным образом, и лишь 27.11.2007г. Приказом Министра транспорта и коммуникаций в Правила перевозок грузов железнодорожным транспортом были внесены дополнения в части установления единых цен за услуги по перевозке грузов.[393]

Анализ условия о цене в публичных договорах позволяет прийти к выводу, что возмездность – отличительный признак публичного договора. Безвозмездность – исключение, когда, например, предоставляется льгота: ветеранам и другим категориям граждан за проезд в общественном транспорте, соответствующим гражданам при оплате госпошлины за оказание нотариальных услуг, по оплате так называемых коммунальных услуг – решениями местных органов государственной власти. Поэтому безвозмездная услуга Комитета по правам интеллектуальной собственности по депонированию произведений не может быть отнесена к публичным договорам. Поскольку нет правил без исключения, то в виде исключения к публичным договорам можно отнести безвозмездные услуги по хранению в гардеробах организаций.

Еще одним из основных признаков, на наш взгляд, является заключение публичного договора способом присоединения потребителя к варианту оферты, предложенному «исполнителем». Нами выше был рассмотрен такой признак, как издание Правительством подзаконных нормативных правовых актов, регулирующих отношения в сфере действия тех или иных публичных договоров. При этом ныне можно утверждать, что значительная часть таких правоотношений урегулирована типовыми договорами, правилами и положениями. Это означает, что «исполнитель» на основе таких форм права либо на основании примерных договоров (примерных условий) или собственных разработок составляет заранее проекты однотипных договоров и предлагает их неограниченному кругу лиц - «каждому, кто обратится». На этом основании многие исследователи публичных договоров утверждают, что публичные договоры заключаются в форме договора присоединения, способом присоединения.

О том, что любой публичный договор является договором присоединения, утверждают А.В.Цыпленкова, Б.Н. Сейнароев,[394] Р.А.Тельгарин,[395] В.Андреев[396] и другие.