Дело в том, что форма изложения основных начал гражданского законодательства, относящихся к принципам-идеям, достаточно абстрактна, поскольку принципы права формулируются первоначально в юридической науке.[122] К сожалению, такого рода нормы обычно остаются не замеченными теми, кто применяет закон, тогда как содержащиеся в них идеи являются базовыми для всех других гражданско-правовых норм. Как известно, основные начала необходимо учитывать при толковании регулятивных и охранительных норм; они должны приниматься во внимание при разработке и применении всех актов, содержащих нормы гражданского права, а также их следует учитывать при применении гражданского законодательства по аналогии и т.д.

Если бы принципы справедливости, разумности и добросовестности нарушались в единичных случаях, в процессе заключения и исполнения сугубо индивидуального договора или внедоговорного правоотношения, то это не вызывало бы, как правило, большого общественного резонанса. Однако в случаях, когда имеет место вступление в договорные правоотношения большой массы субъектов, неограниченного круга лиц на стороне потребителей товаров, работ или услуг, то несоблюдение, а тем более явное нарушение названных принципов влечет негативные последствия для правопорядка в целом, поскольку свидетельствует о нарушении принципа социальной справедливости. Такое положение имеет место именно в публичных договорах.

Р.З.Лившиц принципы, относимые нами к принципам-идеям, называет «принципы, выводимые из норм», и считает, что такие принципы переходят во множество норм, как бы растворяются в них и играют своеобразную «роль режиссера-постановщика за сценой».[123] Например: «все незапрещенное разрешено», «все неразрешенное запрещено», «да будет выслушана вторая сторона» и др. Эти принципы, по ее мнению, не закрепляются напрямую, но следуют из анализа норм. Приведенные принципы опираются не на любой порядок в обществе, а именно на правовой порядок с его демократической и гуманистической направленностью.[124] Представляется, что такая характеристика относится и к принципу социальной справедливости.

Для юристов важно юридическое содержание справедливости. По мнению А.Б.Венгерова, единая «родословная» права и морали приводит к потребности в некоторых конкретных ситуациях правового регулирования подкреплять, подпитывать действие права и мощным моральным воздействием, особенно оценкой тех или иных правовых решений с нравственных позиций. В этих случаях, по мнению ученого, совпадение правовых и моральных оценок усиливает убедительность, восприимчивость этих правовых решений, а в целом «работает» на регулятивную, охранительную, воспитательную функцию права[125]. Поэтому еще раз подчеркнем, что принцип социальной справедливости должен быть главным критерием при регулировании гражданских правоотношений.

Действующее гражданское законодательство не только закрепляет, но также и гарантирует реальное осуществление принципа свободы договора. Так, законодательство Казахстана предусматривает следующие гарантии свободы заключения договора:

во-первых, это гарантия свободного передвижения товаров и товарообмена по всей Республике Казахстан (ст.2 ГК РК);

во-вторых, - ограничение монополистической деятельности, запрещающей монополистам доминировать своим положением на рынке (ст.11 ГК РК и др.);

в-третьих, обычаи делового оборота признаны источником гражданского права (п.3 ст.4 ГК РК);

в-четвертых, нормативно закреплены принципы (презумпции) добросовестности, разумности и справедливости, которые должны применяться при осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей (статьи 6 и 8 ГК РК);

в-пятых, предусмотрены различные виды юридической ответственности, вплоть до уголовной.

Гарантии выражаются также в признании недействительными кабальных сделок, совершенных под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (ст.159 ГК РК).

В связи со спецификой монопольного положения некоторых субъектов гражданских правоотношений, наибольшее закрепление, на наш взгляд, гарантии свободы договора для наиболее слабой стороны должны быть представлены в антимонопольном законодательстве. Конкуренция тоже должна осуществляться в рамках принципа свободы договора. Недобросовестной конкуренцией обычно признаются деяния, направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добросовестности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли ущерб их деловой репутации. Ст. 16 Закона РК «О конкуренции» под недобросовестной конкуренцией понимает любые действия в конкуренции, направленные на достижение или предоставление неправомерных преимуществ, а также нарушающие законные права потребителей[126]. К недобросовестной конкуренции Закон относит следующие действия: неправомерное использование товарных знаков, упаковки, товара другого производителя; копирование внешнего вида изделия другого производителя; дискредитацию субъекта рынка; заведомо ложную, недобросовестную и недостоверную рекламу; реализацию товара с принудительным ассортиментом; призывы к бойкоту продавца (поставщика) или к дискриминации покупателя (поставщика), к разрыву договора с конкурентом; подкуп работника продавца (поставщика) и подкуп работника покупателя; неправомерное использование информации, составляющей коммерческую тайну.

Кроме гражданского законодательства, гарантии свободы договора содержатся в законодательных актах других отраслей права. В частности, ст. 196 УК РК «Монополистическая деятельность» предусматривает ответственность за такие преступления, как установление и (или) поддержание субъектами рынка монопольно высоких (низких) или согласованных цен, установление ограничений на перепродажу купленных у субъекта рынка, занимающего доминирующее или монопольное положение, товаров (работ, услуг) по территориальному признаку, кругу покупателей, условиям покупки, количеству либо цене, раздел товарных рынков по территориальному признаку, ассортименту товаров (работ, услуг), объему их реализации или приобретения, по кругу продавцов или покупателей, а также иные деяния, направленные на ограничение конкуренции, если они причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству, либо сопряжены с извлечением субъектом рынка дохода в крупном размере. Другая норма содержится в ст. 226 УК РК «Принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения», в соответствии с которой подлежит уголовному наказанию принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и интересам потерпевшего или его близких, при отсутствии признаков вымогательства.