Понятие «публичный интерес» является новым для юриспруденции стран СНГ, легального определения данного термина в законодательстве не существует, доктринального определения в казахстанской науке также нет. Единственное упоминание сходного исследуемому термина обнаруживаем в Законе РК «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» от 28 февраля 2007 г., статья первая которого содержит термин «организации публичного интереса»(подпункт 7), под которыми имеет в виду финансовые организации, акционерные общества (за исключением некоммерческих), организации-недропользователи (кроме организаций, добывающих общераспространенные полезные ископаемые) и организации, в уставных капиталах которых имеется доля участия государства, а также государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения. Полагаем, что данный контекст термина «публичный интерес» со всей очевидностью не находится в сфере нашего исследования.

Так, говоря о субъектах публичного договора, В.В. Витрянский также отмечает, что не любой субъект гражданского права может выступать в качестве обязанной стороны публичного договора, а только те, которые по характеру своей деятельности выполняют определенную публичную функцию. Такая обязанность может вытекать из закона и учредительных документов коммерческой организации.[319]

Примером осуществления публичной функции Г.А. Калашникова называет деятельность доминирующего на рынке лица в сфере естественной монополии[320]. Нами доказывалось, что организации высшего образования, в частности, тоже осуществляют публичную функцию государства, заключаемые ими договоры возмездного оказания образовательных услуг рассчитаны на массовое применение, а поэтому такие договоры следует относить к публичным договорам.[321] В качестве иных примеров публичного характера деятельности, «наиболее приземленных» - по мнению С.С.Алексеева, ученые приводят деятельность, например, шиноремонтной мастерской, которая была единственной в населенном пункте, работавшей по воскресеньям; мастерской по ремонту электрических приборов и др.[322]

А.Е.Ефимов, исследуя данную категорию применительно к арбитражным процессуальным правоотношениям, полагает, что при рассмотрении гражданских дел наличие или отсутствие публичного интереса в спорном правоотношении должно выясняться с учетом обстоятельств каждого конкретного дела, и что нарушение публичного интереса должно проявляться в нарушении охраняемых прав вполне определенной личности, а не абстрактно[323]. Аналогичного мнения придерживается С.В.Михайлов, говоря, что публичный интерес должен учитывать благо всех и каждого, а не только всеобщие потребности.[324] А.А. Райлян полагает, что существенный «публичный элемент» присутствует в частноправовых потребительских отношениях.[325]

Курбатов А.Я. частные интересы определяет как охраняемые правом интересы, присущие конкретным лицам и социальным группам, а публичные интересы - как охраняемые правом общественные и государственные интересы.[326]

Исследовав достаточно большое количество современных научных изысканий, нами обнаружено, что «публичный интерес» в частном праве зачастую смешивается с понятием «публичные услуги», исполнителем которых является государство или его уполномоченные органы. Утверждается даже, что употребление термина «публичный» должно свидетельствовать о возникновении здесь публично-правовых отношений, в которых хотя бы одной из сторон является лицо публичного права. В частности, А.Н. Варламова полагает, что термин «публичный характер деятельности» относится, прежде всего, к военной промышленности, аэрокосмической, энергетике, образованию, здравоохранению.[327]

В данном случае вновь имеет место смешение неоднородных по содержанию и правовому воздействию понятий: военная и аэрокосмическая деятельность имеют непосредственное отношение к интересам самого государства, не воздействуя ежедневно и ежечасно на огромное число пользователей, потребителей. А вот энергетика, образование и здравоохранение имеют своим качеством способность систематически, можно даже сказать, постоянно, быть востребованными практически всем населением любого государства и именно с этой точки зрения носят публичный характер. Ведь корень слова «публика» в его буквальном семантическим значении означает «общество», «открытость», «гласность».

В Казахстане Постановлением Правительства РК от 30 июня 2007 г. №561 «Об утверждении реестра государственных услуг, оказываемых физическим и юридическим лицам»[328] утверждено более 130 видов государственных услуг, которые не относятся к теме нашего исследования, поскольку являются услугами в сфере публичных отношений, хотя также носят публичный характер.

Категорию «публичный интерес» применительно к праву в целом одним из первых в российской юриспруденции исследовал д.ю.н., профессор Ю.А. Тихомиров. Он определяет публичный интерес как «признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит гарантией ее существования и развития».[329] Издательством «Норма» в 2007 г. опубликовано научно-практическое пособие «Публичные услуги и право» под редакцией Ю.А.Тихомирова, в котором публичная услуга понимается как деятельность, направленная на удовлетворение публичных интересов, потребностей.[330] Однако авторы книги практически на одну плоскость поставили как публичные услуги государственных органов и предприятий, так и публичные услуги в сфере частного права.

Д.И.Дедов приводит примеры понимания в качестве публичного интереса цели обеспечения обороноспособности страны, безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан.[331] Несомненно, что названные им сферы имеют публичный интерес, но данный автор тоже смешивает публичные интересы в публичном праве и публичные интересы в частном праве.

Во Франции и Германии, например, категория «публичные услуги» достаточно широко разработана и используется давно.[332] Категория «публичные услуги» в настоящее время понимается там и как деятельность, отличная от реализации властных, прежде всего, контрольно-надзорных полномочий, и как практически вся деятельность государственного органа.

По мнению А.Кубко, такие фундаментальные принципы, как признание личности высшей социальной ценностью, взаимная ответственность государства и граждан, направленность деятельности общества на реализацию потребностей его членов, обеспечение прав и свобод как приоритетная функция государственной власти и т.д. составляют основы национального правопорядка. Даже в случаях установления государством жестких требований ко всем или отдельным участникам гражданского оборота, это должно иметь целью обеспечение частного интереса в его согласовании с интересами более общего порядка – общества, больших общественных групп, государства.[333]

Интересы больших общественных групп, о которых говорит А.Кубко, имеют и иное название – интересы неопределенного круга лиц. Такой термин введен законодателем в последние десятилетия как раз для защиты публичных интересов. Например, нормы об этом имеются в ГПК РК[334], в Законе «О защите прав потребителей».[335] Возможность обращения в суд в защиту прав и интересов «неопределенного круга лиц» предусмотрена в этих законах либо прямо, либо косвенно. Так, статья 8 ГПК РК «Судебная защита прав, свобод и законных интересов лица» предусматривает, что государственные органы, юридические лица или граждане имеют право обратиться в суд с заявлением о защите прав и охраняемых законом интересов других лиц или неопределенного круга лиц в случаях, предусмотренных законом. Прокурор вправе обратиться в суд с иском (заявлением) в целях осуществления возложенных на него обязанностей и для защиты прав граждан, юридических лиц, общественных и государственных интересов.