8. В соответствии со ст. 15 Конституции РФ понятие фактических данных, полученных с нарушением закона, которое дано в ч. 3 комментируемой статьи, в определенных случаях нуждается в расширительном толковании, так как в процессе производства по некоторым уголовным делам негативные последствия вызывают не только нарушения норм российского законодательства, но и норм международного права и международных договоров. Согласно Конституции РФ (ч. 4 ст. 15) они признаются составной частью правовой системы России и, следовательно, подлежат применению при расхождении между ними и внутренним законодательством. Между тем отдельные нормы международного права детальнее регулируют некоторые вопросы, другие - отсутствуют в УПК. Например, Конвенции против пыток, других бесчеловечных или унижающих человеческое достоинство видов обращения дают четкие характеристики запрещенных видов обращения. С учетом характера дела следователь или суд могут прийти к выводу о необходимости при решении вопроса о допустимости доказательств использовать нормы международного права и международных договоров.

9. Результаты, т.е. фактические данные (сведения), полученные путем производства оперативно - розыскных мероприятий, перечень которых дан в ст. 6 Федерального закона "Об оперативно - розыскной деятельности" (СЗ РФ, 1995, N 25, ст. 1129), могут быть признаны доказательствами, если они: а) относятся к существенным обстоятельствам дела (ст. 68); б) собраны, проверены и оценены по правилам ст. 69 - 71, а равно статей, регламентирующих собирание, проверку и оценку доказательств того вида, к которым в конкретном случае предлагается отнести результаты оперативно - розыскного мероприятия.

Статья 11 Федерального закона "Об оперативно - розыскной деятельности" использование указанных данных в доказывании по уголовным делам допускает при условии соблюдения положений уголовно - процессуального законодательства, "регламентирующего собирание, проверку и оценку доказательств".

10. Сформулированные выше общие условия допустимости результатов оперативно - розыскной деятельности (закон употребляет двойную терминологию в одном и том же смысле: "результаты деятельности", "результаты мероприятий") требуют детализации с учетом специфики фактических данных, получаемых этим путем.

Во-первых, нереально, как это иногда имеет место в практике, определять допустимость результатов оперативно - розыскных мероприятий в качестве доказательств, в зависимости от характера этих мероприятий. Многие оперативно - розыскные мероприятия могут дать результаты, допустимые в качестве доказательств, если не отождествлять такое мероприятие с внешне сходным следственным действием (опрос граждан - с допросом, обследование помещений - с обыском или осмотром, исследование предметов - с экспертизой и т.д.), а исходить из того, что эти результаты могут быть "преобразованы" в вещественные доказательства и документы по правилам ст. 70.

Во-вторых, при решении вопроса о допустимости этих результатов в качестве доказательств рекомендуется последовательно выполнить пять основных этапов исследования:

а) установить (на основе ст. 68), относятся ли полученные фактические данные к предмету доказывания;

б) проверить, соблюдены ли требования Закона, регламентирующие оперативно - розыскную деятельность и мероприятия определенного вида (вынесено ли судьей постановление о разрешении провести оперативно - розыскные или следственные действия, связанные с ограничением тайны телефонных переговоров и иных сообщений, с проникновением в жилище и т.д. - Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, "Спарк", с. 509 - 510), в том числе требования о форме и содержании документов, фиксирующих ход и результаты осуществленного мероприятия;

в) выяснить наличие конкретных данных об источнике получения предметов, документов, устных сведений; оценить, содержат ли эти данные достаточную информацию, позволяющую произвести проверку надежности источника с помощью допросов, истребования документов и т.д.;

г) осуществить предусмотренные процессуальным законом действия, необходимые для приобщения предметов и документов к делу; выяснить и удостоверить их признаки и свойства, позволяющие признать их вещественными доказательствами либо документами;

д) проверить и оценить их на общих основаниях по источнику и содержанию (см. комментарий к ст. 70, 71, 80, 88).

11. Допустимыми могут быть признаны при наличии оснований для этого, предусмотренных УПК, результаты оперативно - розыскных мероприятий, осуществленных как до возбуждения уголовного дела, так и в процессе производства по нему; произведенных как в соответствии с собственной компетенцией органов, осуществляющих оперативно - розыскную деятельность, так и по поручению следователя.

12. Представляемые следователю или суду справки, содержащие обзор сведений, полученных в результате оперативно - розыскных мероприятий, без указания на источник, являются недопустимыми в качестве доказательств, хотя и могут стимулировать принятие решения о производстве процессуальных действий.

Поскольку это необходимо для удостоверения и проверки источника фактических данных, полученных в результате оперативно - розыскных мероприятий, должностное лицо, их получившее или представившее следователю либо суду, может быть вызвано в качестве свидетеля. При отказе этого лица сообщить источник фактических сведений или конкретные обстоятельства их получения со ссылкой на государственную тайну надо иметь в виду, что в соответствии со ст. 5 Закона о государственной тайне к последней могут быть отнесены сведения об организации и тактике оперативно - розыскных мероприятий, сведения о лицах, сотрудничающих с органами, осуществляющими оперативно - розыскную деятельность на конфиденциальной основе. Поэтому при ссылке свидетеля на эти положения закона следователь, суд не вправе привлечь свидетеля к ответственности.

13. Допустимость доказательств, содержащих сведения, составляющие государственную, служебную, профессиональную, банковскую, конфессиональную, иную тайну, охраняемую законом, предполагает соблюдение органом расследования и судом соответствующих правил. На необходимость их соблюдения вправе указывать лица и органы, от которых эти данные истребованы.

Допустимость показаний свидетелей, потерпевших, подозреваемых, обвиняемых против себя, супругов и близких родственников зависит от наличия в деле документально подтвержденного факта объявления им положений ст. 51 Конституции РФ (Бюл. ВС РФ, 1996, N 7, с. 2 - 3).

14. Доказательства характеризуются относимостью, то есть должны по своему содержанию устанавливать обстоятельство или несколько обстоятельств, указанных в ст. 68. Относимы доказательства, как подтверждающие, так и опровергающие какое-либо из этих обстоятельств, а равно доказательства, подтверждающие или опровергающие ранее собранные по делу фактические данные.

15. Доказательства могут быть обвинительными (используемыми для установления события преступления, виновности, отягчающих обстоятельств) и оправдательными. В силу ст. 20 собирание и проверка оправдательных доказательств - такая же обязанность органа, осуществляющего производство по делу, как и обвинительных доказательств.