10. Принимая решение о вынужденной замене защитника, необходимо объяснить заинтересованному лицу, чем вызвано принимаемое решение (Бюл. ВС РФ, 1989, N 9, с. 5 - 6), а также получить от него согласие на участие в качестве защитника другого адвоката (Бюл. ВС РФ, 1986, N 1, с. 15 - 16).

11. Решая вопрос о замене избранного обвиняемым защитника, следователь и суд должны учитывать не только общие положения, содержащиеся в ч. 3 комментируемой статьи, но и специальные нормы, регулирующие участие защитника на различных этапах судопроизводства. В частности, замена на этапе ознакомления с материалами дела в порядке ст. 201 заболевшего защитника, об участии которого ходатайствовал обвиняемый, расценивается как нарушение права на защиту, если следователь отложил предъявление материалов дела менее чем на пять суток, установленных ст. 201 (Бюл. ВС РФ, 1991, N 6, с. 13).

12. По вопросам полного или частичного освобождения подозреваемого или обвиняемого от оплаты юридической помощи адвоката см. ст. 47 и комментарий к ней.

Статья 49. Обязательное участие защитника

Участие защитника в судебном разбирательстве обязательно по делам:

1) в которых участвует государственный или общественный обвинитель;

2) несовершеннолетних;

3) немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту;

4) лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;

5) лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь;

6) лиц, между интересами которых имеются противоречия и если хотя бы одно из них имеет защитника.

Участие защитника обязательно также при производстве дознания и предварительного следствия в случаях, предусмотренных пунктами 2, 3 и 4 настоящей статьи, - с момента, указанного в части первой статьи 47 настоящего Кодекса, а в случае, предусмотренном пунктом 5 настоящей статьи, - с момента предъявления обвинения.

Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, защитник не приглашен самим обвиняемым, его законным представителем или другими лицами по его поручению, следователь, прокурор или суд обязаны обеспечить участие защитника в деле. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 26.06.72; Закона РФ от 23 мая 1992 г. N 2825-1 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1972, N 26, ст. 663; Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 25, ст. 1389)

Комментарий к статье 49

1. Перечисление в законе случаев обязательного участия защитника вызвано наличием при производстве по делу ситуаций, когда обвиняемый (подозреваемый) в силу различных обстоятельств, указанных в законе, или субъективных причин не в состоянии самостоятельно осуществлять полноценную защиту своих интересов.

2. Рассмотрение уголовного дела без участия защитника в случаях, предусмотренных ст. 49, расценивается как существенное нарушение процессуальных норм, влекущее возвращение уголовного дела прокурору для дополнительного расследования, а если вынесен приговор - его отмену (Бюл. ВС РФ, 1994, N 1, с. 6; N 6, с. 7).

3. С учетом изменений, внесенных в УПК Законом РФ N 5451-1 от 16 июля 1993 г. (Ведомости РФ, 1993, N 33, ст. 1313), законодатель по существу ввел седьмой случай обязательного участия защитника - при рассмотрении уголовного дела судом присяжных (ст. 426), причем участие защитника обязательно не только в судебном разбирательстве, но и при предварительном слушании дела судом (ч. 1 ст. 429, 432).

4. Согласно закону при производстве предварительного следствия по делам, которые могут стать предметом рассмотрения суда присяжных, участие защитника обязательно при объявлении обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявлении ему для ознакомления всех материалов дела (см. комментарий к ст. 426). Необеспечение участия защитника на этом этапе предварительного следствия рассматривается как существенное нарушение уголовно - процессуального закона и вызывает возвращение дела для дополнительного расследования, а если приговор вынесен - его отмену (Бюл. ВС РФ, 1994, N 9, с. 7).

5. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил судам, что участие защитника по делу о преступлении несовершеннолетнего обязательно, независимо от того, достиг ли обвиняемый, совершивший преступление в возрасте до 18 лет, к этому времени совершеннолетия (Сборник постановлений Пленумов по уголовным делам, "Спарк", с. 468).

6. Закон содержит упоминание лишь о некоторых физических недостатках, наличие которых у обвиняемого (подозреваемого) обусловливает обеспечение обязательного участия защитника. В иных случаях следователь и суд решают этот вопрос в зависимости от того, может ли обладатель этих недостатков практически использовать свои субъективные права, то есть реализовать свое право на защиту.

7. Обязательное участие защитника на стороне умственно отсталого лица имеет место в случаях, когда это лицо в силу психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту (Сборник постановлений и определений ВС РСФСР, с. 479).

8. Обязательное участие защитника может иметь место как по назначению, так и по приглашению обвиняемого или других лиц (ч. 3 ст. 49). Законодатель отдает предпочтение участию защитника на основе приглашения. При этом избранным признается защитник не только тогда, когда по поводу его участия заключено соглашение, но и тогда, когда обвиняемый (подсудимый), находясь под стражей, приглашает адвоката через суд (Бюл. ВС РФ, 1988, N 4, с. 10 - 11).

9. Комментируемая статья предусматривает случаи обязательного участия защитника на стороне подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, не имея в виду общественного защитника.

Статья 50. Отказ от защитника

Обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от защитника. Такой отказ допускается только по инициативе самого обвиняемого и не может являться препятствием для продолжения участия в деле государственного или общественного обвинителя, а равно защитников других подсудимых.

Отказ от защитника в случаях, предусмотренных пунктами 2, 3, 4 и 5 статьи 49 настоящего Кодекса, не обязателен для суда или соответственно для следователя и прокурора. (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 26.06.72 - Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1972, N 26, ст. 663)

Комментарий к статье 50

1. Статья 50 не указывает подозреваемого в числе участников уголовного процесса, имеющих право на отказ от защитника, хотя такое право у него есть, в чем можно убедиться, сопоставляя комментируемую статью с положениями ст. 47.

2. Обвиняемый и подозреваемый наделены правом иметь защитника с момента, указанного в ч. 1 ст. 47. Но им, как и любым другим субъективным правом, они могут воспользоваться не с допустимого законом момента, а на более позднем этапе, но могут от него отказаться вообще.

3. Допуская право на отказ от защитника, закон формулирует жесткое условие: такой отказ юридически значим только в том случае, если он сделан по инициативе самого обвиняемого (подозреваемого), о чем должно быть четко и однозначно указано в соответствующих протоколах либо в добровольно представленных указанными субъектами письменных ходатайствах, заявлениях (Бюл. ВС РФ, 1963, N 3, с. 11 - 12; Бюл. ВС СССР, 1978, N 4, с. 10). При этом следователем, судом должны быть выяснены действительные мотивы отказа от защитника. Если же отказ от защитника заявлен в судебном разбирательстве, суд (судья) обязан обсудить это ходатайство в соответствии с правилами ст. 276, выслушать мнение остальных участников судебного разбирательства и вынести определение (постановление) в соответствии со ст. 261. Необсуждение судом заявленного подсудимым отказа от защитника рассматривается как существенное нарушение уголовно - процессуального закона (Бюл. ВС РФ, 1976, N 2, с. 9).