Предметом договора перевода долга может быть юридическая обязанность, входящая в содержание обязательственных правоотношений. Предмет договора должен быть индивидуализирован, с тем, что новый должник-приниматель вряд ли может исполнить обязанность, если он не знает точно, что же это за обязанность. Коль скоро приниматель по каким-то причинам не настоял на индивидуализации, возлагаемого на него долга, нет никаких оснований заставлять других лиц (в частности переводителя) заботиться об охране интересов принимателя. Кредитору же, давая согласие на перевод долга, также, имея в виду охрану своих собственных интересов, нелишне было бы вспомнить, кто, в какой сумме и на каких условиях ему должен. Если кредитор этого не сделал - никто кроме него самого не виноват, и помогать в восполнении последствий его упущений ему никто не обязан.

Условие о встречном удовлетворении, эквиваленте, составляющем ближайшую причину (основание) перевода долга, в договор помещать необязательно. Договор перевода долга относиться к числу абстрактных сделок, а потому предполагается действительным даже тогда, когда кредитор специально не доказывает его основания. Обыкновенно основание перевода долга возникает и существует задолго до совершения договора и, как правило, имеет кредитный характер. Так, в практике нередки случаи перевода долгов поставщиками на покупателей в счет товаров, когда-то отгруженных в кредит. Встречаются случаи перевода долгов, инициируемые собственниками имущества, сдавшего его на хранение или в управление на соответственно хранителя или управляющего. Безосновательный перевод долга, а также перевод долга одной коммерческой организацией на другую без получения последней какой-либо компенсации (безвозмездное освобождение от обязанности) является недопустимым (п. 4 ст. 575 ГК РФ).

Содержание договора перевода долга, как правило, выражается словами: «Переводитель (иногда – «Делегант) переводит, а Новый должник (Приниматель, Делегат) возлагает на себя долг…». Было бы нелишним такое уточнение: «Делегант переводит на Делегата, а Делегат возлагает на себя…».

Новый должник заинтересован в том, чтобы требовать установления в договоре условия о сроке и порядке передачи ему переводителем документов, удостоверяющих наличность и действительность имеющихся у него возражений, которые могут быть противопоставлены кредитору. Без этих документов делегат не сможет оградить свои законные интересы, например, ему придется совершать платеж несуществующего долга в противоречии с условиями обязательства.

Моментом перевода долга по договору следует считать момент заключения договора, если в нем самом не обусловлено иное. Момент перевода долга следует отличать от момента замены должника в обязательстве: последним может быть как момент заключения договора, так и момент получения прежним должником согласия кредитора на перевод долга в зависимости, что произошло позднее.

Пока кредитор никак не выразил своего отношения к заключенному договору перевода долга и даже после того, как кредитор прямо заявил о своем несогласии с переводом долга, правоотношения возникшие, по договору между должником, не изменяются и не прекращаются, если только изменение или прекращение не предусмотрено договором. Новый должник остается обязанным перед старым должником произвести исполнение кредитору, хотя последний, и будет воспринимать такое исполнение как исполнение, производимое старым должником. То есть новый должник, который не одобрен кредитором, занимает позицию третьего лица, либо в случае получения требования от кредитора, - позицию содолжника.

Таким образом, договор перевода долга содержит в качестве существенного условия договора, одно – условие о предмете. Однако сторонам так же очень важно достичь соглашения о моменте перехода обязанностей, поскольку, как мы уже говорили, данное обстоятельство напрямую зависит от кредиторской реакции на надлежащее сообщение, ибо до выражения кредиторской воли по вопросу о замене должника отношения между должниками из договора перевода долга будут находиться в неопределенном состоянии; во всяком случае, договор перевода долга может длительное время не давать того результата, на который его стороны рассчитывали.

4.3. Момент заключения договора перевода долга. Долги, не подлежащие переводу

Момент заключения договора имеет большое значение, поскольку именно с ним законодатель связывает вступление договора в силу, то есть обязательность для сторон условий заключенного договора.

Исключением является лишь случай, когда соглашением сторон предусмотрено, что условия заключенного ими договора применяются и к отношениям, возникшим до заключения договора (п. 1 и 2 ст. 425 ГК). Кроме того, с момента заключения договора связаны и некоторые иные юридические последствия. В частности именно на момент заключения договора устанавливаются правоспособность и дееспособность лиц, заключивших договор; на этот момент определяется соответствие заключенного договора требованиям закона (ст. 422 ГК). В зависимости от момента заключения договора иногда решается вопрос о месте его заключения, что имеет практическое значение во внешнеторговом обороте, так как данное обстоятельство предопределяет применимое право.

В законодательстве различных стран встречаются два варианта определения момента заключения договора: система получения акцепта, которой придерживаются государства континентального права, и система отправления акцепта, применяемая в англо-американском праве, а также в Японии.

В первом случае договор считается заключенным в момент получения лицом, направившем оферту, уведомления об ее акцепте. Во втором случае акцепт считается совершенным, и, следовательно, договор – заключенным в момент отправления акцепта.[63]

Российское государство относится к государству континентального права. Согласно п. 1 ст. 432 и п. 1 ст. 433 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в соответствующих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Внешнее достижение такого соглашения выражается в получении оферентом акцепта своей оферты, а на практике – в подписании договора обеими сторонами. Для заключения договора имеет значение дата получения стороной, направившей оферту, ее акцепта. В отношении договора на этот счет не содержится специальных правил, поэтому следует руководствоваться общими положениями.

Стороны могут самостоятельно определить срок вступления договора в силу, таким сроком может быть и момент получения согласия кредитора на замену должника, хотя по общему правилу наличие или отсутствие данного момента на наличие и действительность договора перевода долга влияния не оказывает.

С вышесказанным спорить не приходиться, в том, что, если законом не предусмотрено иное, действуют общие правила заключения договора, однако возникает вопрос: буде ли такой договор, заключенный между старым и новым должниками являться договором перевода долга, юридическая природа которого выражается в замене должника, без соответствующего согласия кредитора? До того момента, пока кредитор не принял никакого решения, намеченных сторонами договора последствий перевода в виде замены должника не происходит. Участниками обязательственных отношений, долг из которых является предметом договора, продолжают оставаться прежний должник (переводитель) и кредитор с той лишь разницей, что кредитор может получить исполнение обязательства не от старого должника, а от нового, точнее – от третьего лица (принимающего долг на себя). Принимающий долг, до того момента, кредитор не выразит своего отношения к данному договору, по отношению к кредитору занимает позицию третьего лица. С этой точки зрения данный договор следует расценивать как договор в пользу третьего лица, каковым в данном случае является кредитор.