Современное цивилистической понимание энергии учеными Запада приводит Р. Саватье: «Юридически энергия может быть выражена только в форме обязательства. Это вещь, определенная всегда родовыми признаками, которые выражаются только в результатах ее использования, и продается в соответствии с единицей измерения. Представляя собой важный объект обязательства, она никогда не может быть объектом права собственности»[11].

Возражая сторонникам выделения самостоятельного договора на снабжение электрической, тепловой энергией и газом через присоединенную сеть, О. Н. Садиков отмечал сходство условий договора поставки и снабжения газом и указывал, что квалификация договора на снабжение газом промышленных предприятий как договора особого вида, а не в качестве разновидности договора поставки создает для практики определенные трудности.[12]

Данная точка зрения впоследствии в известной мере была учтена законодателем.

По мнению В. В. Витрянского, договор энергоснабжения, являясь отдельным видом договора купли-продажи, по набору квалифицирующих признаков никак не может быть признан ни разновидностью договора поставки, ни непосредственно примыкающим к нему договорным институтом.[13] Главное отличие этих двух отдельных видов договора купли-продажи состоит в особенности предмета договора энергоснабжения, который включает в себя два рода объектов: во-первых, действия энергоснабжающей организации по подаче энергии на энергоустановку абонента и соответственно действия абонента по приему подаваемой энергии и ее оплате (традиционное понятие предмета обязательства); во-вторых, товар — саму подаваемую энергию как специфический объект отношений по энергоснабжению.[14]

Вывод В. В. Витрянского о том, что договор энергоснабжения — разновидность договора купли-продажи, соответствует современной традиции правового регулирования энергоснабжения в европейских государствах и опирается на действующее законодательство России. В частности, из п. 5 ст. 454 ГК РФ следует, что к отдельным видам договора купли-продажи, каковым является и договор энергоснабжения, применяются общие положения о купле-продаже (§ 1 главы 30 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами Кодекса об этих видах договоров.

В данном подходе законодателя заложена определенная прагматичность — возможность применения общих норм купли-продажи к указанным отдельным видам договоров купли-продажи, что позволяет избегать дублирования норм, регулирующих сходные отношения.

§ 3 Порядок заключения договора и структура договорных связей энергоснабжения.

Порядок заключения договора энергоснабжения различен в зависимости от того, заключается договор с гражданином или юридическим лицом. Процедура заключения и прекращения договора с гражданами на потребление энергии на бытовые нужды упрощена. Согласно ст. 540 ГК РФ в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети. Такой договор считается заключенным на неопределенный срок, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С учетом многочисленности потребителей энергии, длительности договорных связей и в целях обеспечения стабильности договорных отношений п. 2 названной статьи Кодекса предусмотрено, что договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо заключении нового договора. Это правило относится как к юридическим, так и к физическим лицам, с которыми заключен договор.

Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, отношения сторон до его заключения регулируются ранее заключенным сторонами договором.

Это положение устраняет возможную неопределенность во взаимоотношениях абонента и энергоснабжающей организации на период перезаключения договора, длящийся иногда месяцами.

Огромную практическую значимость приобрела проблема структуры договорных связей энергоснабжения юридических лиц — предприятий, организаций, акционерных обществ. Чтобы представить ее масштабы, достаточно вспомнить, что электрическую и тепловую энергию можно передавать лишь через присоединенные сети (линии электропередачи, трубопроводы), а десятки тысяч потребителей присоединены не непосредственно к линиям энергоснабжающих организаций, каковыми являются региональные открытые акционерные общества энерго (далее — ОАО Энерго), как, например, Мосэнерго, Дальэнерго, Волгоградэнерго, а к сетям абонентов энергоснабжающей организации.

Вопрос о структуре договорных связей энергоснабжения в новом Гражданском кодексе РФ не решен. В связи с этим возникает много споров, связанных с тем, что абоненты, не желающие обременять себя дополнительными обязанностями по передаче (продаже) энергии субабонентам, отказываются заключать с последними договор энергоснабжения, ссылаясь на закрепленный ГК РФ принцип свободы договора (ст. 421), согласно которому граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Предусмотренный Кодексом (ст. 426) механизм публичного договора в данной ситуации также не всегда срабатывает, поскольку в нем не дано понятие энергоснабжающей организации. Значительная часть основных абонентов, с которыми субабоненты пытаются заключить договор, не относит себя к числу энергоснабжающих организаций, поскольку их основная деятельность находится в другой сфере. Положение усугубляется еще и тем, что приказом Минтопэнерго РФ ранее действовавшие Правила пользования электрической энергией и Правила пользования тепловой энергией 1982 года, которые хоть как-то решали этот вопрос, признаны утратившими силу с 1 января 2000 года.

Прежде всего, следует иметь в виду, что в Федеральном законе "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации[15] дано понятие энергоснабжающей организации как коммерческой организации независимо от организационно-правовой формы, осуществляющей продажу потребителям произведен­ной или купленной электрической и (или) тепловой энергии.

В рассматриваемой ситуации структура договорных связей может быть определена с учетом сложившегося в отношениях энергоснабжения обычая делового оборота.

В силу ст. 6 ГК РФ если отношение, входящее в предмет гражданского права, не урегулировано законодательством или соглашением сторон, к нему применяется обычай делового оборота. Нужно учесть, что согласно ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством. Обычай делового оборота по структуре договорных связей энергоснабжения формировался десятилетиями применительно к уже утратившим силу Правилам пользования электрической и тепловой энергией 1982 года.