Франчайзи получает в довесок все исследования и научные разработки от головной компании. И последний по порядку, но далеко не последний по значению плюс - бизнес франчайзи меньше подвержен риску банкротства, чем обычное малое предприятие, поскольку владелец франшизы получает помощь со стороны головной компании в рамках договора о предоставлении франшизы.

Теперь несколько слов о минусах. Первое - это даже не минус, а, скорее, условие - чтобы купить франшизу, бизнесмену нужен некий стартовый капитал. Это может быть и несколько десятков тысяч долларов и несколько миллионов долларов. Кроме того, франчайзи должен следовать правилам, установленным франчайзером. Причем договор заключается не на один год, как правило, потому просто попробовать и бросить это дело нельзя. Еще один момент - головная компания может продать и весь свой бизнес, тогда взаимоотношения между элементами франчайзинговой системы могут поменяться, иногда - не в самую лучшую для франчайзи сторону.

Прежде чем подписать договор с франчайзером, потенциальному франчайзи следует очень тщательно ознакомиться с материалами, предоставляемыми головной компанией. Можно встретиться с другими франчайзи этой системы и определить, как головная компания выполняет свои обещания по предоставлению услуг, инструкций и технологий[17].

Глава 2. Проблемы и перспективы развития франчайзинга в России

2.1 Правовые и экономические отношения в системе франчайзинга

В России в сфере франчайзинга существует достаточного много проблем правового характера. Так, в российском законодательстве отсутствует термин «франчайзинг». Наиболее близкий к нему по смыслу термин – «коммерческая концессия», регламентация которой дана в главе 54 ГК РФ. Пункт 1 ст. 1027 ГК РФ гласит, что под коммерческой концессией понимается договор, при котором одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий:

1) право на товарный знак, знак обслуживания;

2) права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Согласно ст. 432 ГК РФ одним из условий договора является достигнутое между сторонами соглашение по всем существенным условиям. По договору же коммерческой концессии такими условиями являются:

1) вознаграждение;

2) передача прав на товарный знак и знак обслуживания;

3) передача иных исключительных прав.

Таким образом, если не соблюдать одно из данных условий, то данный договор не будет считаться договором коммерческой концессии. Согласно российскому законодательству правообладатель по договору коммерческой концессии (то есть франчайзер) обязан:

1) предоставить пользователю (франчайзи) комплекс исключительных прав, техническую и коммерческую документацию;

2) проинструктировать франчайзи и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

3) выдать франчайзи лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке;

4) зарегистрировать договор;

5) оказывать франчайзи постоянное техническое и консультационное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

6) контролировать качество товаров, работ или услуг, осуществляемых франчайзи.

В свою очередь, франчайзи обязан:

1) уплатить вознаграждение франчайзеру;

2) использовать исключительные права, полученные от франчайзера;

3) обеспечить качество продукции;

4) соблюдать указания франчайзера по использованию комплекса исключительных прав;

5) информировать покупателей о том, что средства индивидуализации используются в соответствии с договором;

6) предоставить оговоренное количество субконцессий;

7) не конкурировать с франчайзером на территории, на которую распространяется действие договора.

Характерной чертой коммерческой концессии является возможность субконцессии, то есть передача франчайзи исключительных прав или части этих прав, по согласованию с франчайзером. Данная норма выгодна как франчайзеру, который приобретает новых франчайзи, так и франчайзеру, получающему вознаграждение от субконцессии. Однако ГК РФ предусматривает недействительность договора коммерческой субконцессии в случае недействительности договора концессии, однако никак не защищает права добросовестных субфранчайзи.

Другая важная черта коммерческой концессии - продолжение действия договора в случае изменения франчайзером коммерческого обозначения, фирменного наименования и других элементов исключительных прав. Однако в таком случае франчайзи может потребовать расторжения договора и уменьшить вознаграждение, причитающееся франчайзеру.

Ряд исследователей резко критикуют само существование главы 54 ГК РФ, поскольку она во многом тормозит нормальное развитие франчайзинга в России. Правовые предписания, имеющие исчерпывающий характер, приводят к конфликту между субъектами франшизных правоотношений, особенно в том случае, если один из участников - иностранная организация, так как адаптировать международные правовые акты к правовому полю России очень трудно. В результате от такой формы, как франчайзинг, в первую очередь отказывается малый бизнес.

Достаточно спорной является норма п. 2 ст. 1028 ГК РФ, согласно которой договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации. Абсолютно непонятно, к каким нежелательным правовым и социальным последствиям может привести отсутствие регистрации на обычный договор коммерческой концессии. Безусловно, если объект договора охраняется патентным правом, то регистрация вполне оправданна, но это скорее исключение.

К правовым проблемам франчайзинга, безусловно, можно причислить сложность механизма контроля франчайзера за франчайзи. Государственный контроль и надзор за деятельностью франчайзи не осуществляется по той причине, что отношения по поводу франчайзинга по своей правовой природе являются партнерскими и предполагают доверительные взаимоотношения между компаниями. Однако культура ведения бизнеса в форме франчайзинга в России еще не сложилась, и время от времени франчайзи пытаются внести определенные инновации, которые могут существенно навредить франчайзеру. Рост региональной сети франчайзера существенно ослабляет контроль. Так, например, российская компания «Крошка-Картошка» к 2004 году имела 13 партнеров-франчайзи, из них 6 партнеров были в регионах (в Санкт-Петербурге, Киеве, Нижнем Новгороде, Тюмени, Екатеринбурге и Сургуте). В результате контроль за всеми франчайзи ослаб и многие компании стали отходить от технологий, предусмотренных договором.

В современной практике также встречается проблема, заключающаяся в наличии пробела в патентном праве. На примере той же «Крошки-Картошки», которая не имела патента на свою технологию из-за широкого распространения блюд из картофеля в разных странах, видно, как компании-франчайзи стали копировать технологию франчайзера. Так на свет появились компании «Чудо-картошка» и «Картофельный папа». Пример компании «Крошка-Картошка» говорит о необходимости усиления контроля и внимательного отношения к условиям договора[18].