2. Цель статьи — системное изложение правил об условиях проведения оперативно-розыскных мероприятий. Наряду с другим эти условия вклю­чают систему определенных запретов, которые, к сожалению, «распылены» в тексте Закона. В данной связи представляется целесообразным перечис­лить здесь такие запреты.

В Федеральном законе изложены три группы запретов, налагаемых на:

органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, и их долж­ностных лиц (см. ч. 7 ст. 5, ч. 7 ст. 8, ч. 3 ст. 17); иных участников опера­тивно-розыскной деятельности — судей и конфидентов (см. ч. 1 ст. 9 и ч. 1 ст. 17); относительно неопределенный круг физических и юридических лиц (см. ч. б ст. бич. 2 ст. 16).

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает прак­тику осуществления оперативно-розыскных мероприятий, а потому рас­пространяется на всю оперативно-розыскную деятельность.

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Дляправильного уяснения ее содержания и применения изложенных в ней правил, тре­буется руководствоваться предписаниями Конституции, ряда федеральных законов и иных нормативных правовых актов (см. пп. 6 и 11 комментария к настоящей статье).

5. Под условиями проведения оперативно-розыскных мероприятий по­нимаются закрепленные в комментируемой статье совокупность принци­пов и правил, обеспечивающих баланс, с одной стороны — интересов лич­ности, имеющей право на тайну личной жизни, а с другой — общества, заинтересованного в эффективной борьбе с преступностью, своевременном и эффективном выявлении, предупреждении и пресечении преступлений, угроз интересам Российской Федерации.

Правильность соблюдения указанных в комментируемой статье усло­вий осуществления оперативно-розыскных мероприятий проверяются су­дьями при выдаче разрешений на проведение оперативно-розыскных ме­роприятий и прокурорами при надзоре за соблюдением прав и свобод гражданина, порядка выполнения установленного законодательством по­рядка проведения оперативно-розыскных мероприятий.

6. В ч. 1 комментируемой статьи конкретизирован закрепленный в ст. 19 Конституции принцип равенства всех перед законом и судом (см. комментарий к ст. 3). Причем в ч. 2 этой статьи Конституции подчерки­вается, что запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиоз­ной принадлежности. Вместе с тем в целях реализации других конституци­онных гарантий законодательство закрепляет специальные изъятия и уста­навливает в отношении ряда должностных лиц особый порядок осущест­вления оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конститу­ционные права граждан.

Так, в соответствии с Конституцией неприкосновенностью пользуются Президент Российской Федерации, депутаты Федерального Собрания и су­дьи, а в соответствии с Федеральным законом — прокуроры и следователи органов прокуратуры[25]. Вместе с тем анализ положений Федерального за­кона «О выборах Президента Российской Федерации» дает основания для вывода, что проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении кандидата в президенты проводится на общих основаниях под непосред­ственным контролем Генерального прокурора.

Для проведения на ранних стадиях уголовного судопроизводства за­держания, ареста, обыска, личного досмотра и иного ограничения непри­косновенности депутата, в том числе и путем осуществления оперативно-розыскных мероприятий (осмотр помещений, прослушивание телефонных переговоров и т.п.), в любом случае требуются представление Генерально­го прокурора России и согласие соответствующей палаты Федерального Собрания. По смыслу ст.ст. 22—25 и 98 Конституции неприкосновенность парламентария распространяется на занимаемыеим жилые и служебные помещения, используемый им личный и служебный транспорт, средства связи, принадлежащие ему документы и багаж.

В ст. 22 Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав граждан Российской Федерации» определено, что кандидат в депута­ты Государственной Думы и Совета Федерации после регистрации не мо­жет быть привлечен без согласия Генерального прокурора к уголовной от­ветственности, арестован или подвергнут мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке. Исходя из этого проведение всех оперативно-розыскных мероприятий в отношении кандидатов в депу­таты Государственной Думы и Совета Федерации осуществляется в общем порядке.

Федеральным законом «О порядке формирования Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации» определено, что в Совет Федерации Федерального Собрания России входят по два представителя от каждого субъекта Российской Федерации: глава законодательного (пред­ставительного) и глава исполнительного органов государственной власти, по должности. Исходя из этого следует признать, что выборы глав законо­дательного (представительного) и исполнительного органов государствен­ной власти субъектов Российской Федерации являются одновременно вы­борами и членов Совета Федерации. Поэтому на кандидатов в главы законодательной и исполнительной власти распространяется правовой ре­жим кандидатов в Федеральное Собрание.

На практике применительно к депутатам представительных органов власти субъектов Российской Федерации в ряде случаев в противоречие Федеральному законодательству применяется принцип территориальной прикосновенности. В соответствии с этим проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан, без получения предварительного разрешения законодательного органа или возбуждения уголовного дела не допускается только на территории соответствующего субъекта Российской Федерации. Вместе с тем нужно учитывать, что в соответствии с постановлением Конституционного Суда 30 ноября 1995 г. № 16-П областная Дума не имеет права самостоятельно урегулировать уголовно-правовые аспекты статуса своих депутатов и их прикосновенности. Этот вопрос входит в предмет ведения России и должен решаться путем принятия соответствующего федерального закона.

Положение ст. 122 Конституции о неприкосновенности судей распространяется в одинаковой степени на всех судей независимо от должности и отношения к конкретному виду суда (Конституционный Суд, суды общей Юрисдикции, арбитражные и военные суды).

Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 г. «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. от 21 июня 1995 г.) определяет, что личность судьи неприкосновенна. В соответствии с названным законом неприкосновенность судьи распространяется также на его жилище и служебное помещение, используемые им транспорт и средства связи, его корреспонденцию, принадлежащие ему имущество и документы. Проникновение в жилище или служебное помещение судьи, в личный или используемыйим транспорт, производство там досмотра, обыска или выемки, прослушивание его телефонных переговоров, проведение других оперативно-розыскных мероприятий возможно только в связи с производством о уголовному делу в отношении этого судьи, которое может быть возбуж­дено только Генеральным прокурором или лицом, исполняющим его обязанности, при наличии на то согласия соответствующей квалификационной коллегии судей. Причем проведение оперативно-розыскных мероприятий в ином порядке является незаконным.