Кроме того, согласно Информационному письму ЦБ РФ от 9 августа 1995 г. №. 12-409/2 "Разъяснения нормативных актов Банка России по вопросам валютного регулирования и контроля", в случае, если экспорт товаров осуществлен по товарообменному (бартерному) контракту, в который вносятся изменения об осуществлении расчетов в денежной форме, экспортер обязан представить в уполномоченный банк соответствующий контракт и дополнения к нему, а в необходимых случаях также копию ГТД для оформления паспорта сделки в соответствии с действующим контрактом. Далее таможенно-банковский контроль за поступлением валютной выручки от экспорта товаров осуществляется в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Исходя из вышеизложенного нельзя согласиться и с той точкой зрения, что операции по встречной закупке нарушают требования валютного контроля в части зачисления валютной выручки на счета в уполномоченных банках (в качестве нарушения валютного законодательства данная операция рассматривалась в настоящей статье).

По смыслу п. 8 Указа Президента РФ порядок зачисления полученной валютной выручки не распространяется на сделки, связанные с реализацией товаров (работ, услуг), по которым непосредственно между сторонами проведение валютно-денежных расчетов не предусмотрено. При встречной закупке между сторонами также не предусмотрено расчетов в валюте, возникновение валюты за проданный российский товар выступает в качестве промежуточной операции, а закупка товаров инопартнером представляет собой только способ или согласованную процедуру исполнения последним своих товарных обязательств.

Это вызвано тем, что в таких случаях непосредственно резиденту валюты не причитается и валютной выручки как таковой для него не возникает. Резидент получает выручку в виде другого имущества, но не в виде валюты.

Незачисление выручки - это, кроме того, активные действия резидента; в нашем же случае выручку от продажи имущества получает инопартнер, поступает она на счета инопартнера и расходуется она тоже им без участия резидента.

Утверждения, что валютная выручка, поступившая к нерезиденту-комиссионеру за проданный российский товар, является собственностью российского поставщика, несостоятельны.

Во-первых, в соответствии с п. 1 ст. 996 Гражданского Кодекса РФ , вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Однако представляется, что данное положение касается только вещей, приобретенных комиссионером за счет комитента, в то время как валютная выручка в виде денежных средств комиссионером для комитента не приобретается.

Во-вторых, п. 1 ст. 996 ГК РФ говорит об вещах и о праве собственности на них, т.е. речь идет о тех вещах, в отношении которых комитент приобретает вещные права. В то же время на денежную выручку от продажи имущества российского резидента последний никаких вещных прав не получает, поскольку эта выручка ему не принадлежит (он не может ею владеть, пользоваться и распоряжаться).

Поэтому, по нашему мнению, рассматривать проведение операций по встречной закупке в виде нарушения валютного законодательства не представляется возможным.

Факт получения резидентом валютной выручки.

Совершить какие-либо действия по зачислению или незачислению валютной выручки предприятия могут только тогда, когда они эту валюту фактически получили или имели реальные возможности ею распорядиться, то есть после того, как инопартнер исполнит свои денежные обязательства перед резидентом. Иными словами, у предприятия изначально должна возникнуть валютная выручка (она в данном случае первична), и только после этого у него возникает обязанность зачислить ее (принять меры к зачислению) на счета в уполномоченных банках. Представляется, что обязанность по зачислению валюты, которой еще нет, исполнить просто невозможно.

Кроме того, сам факт, что у инопартнера на его банковских счетах имеется достаточно валютных средств для расчетов с резидентом, еще не означает того, что последний уже получил какую-то валютную выручку, поскольку валюта, подлежащая уплате резиденту и находящаяся на счетах инофирмы-должника, является собственностью последнего. Согласно ст. ст. 566 и 566(3) ГК РСФСР, право собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь находится.

Иными словами, если отсутствуют данные о том, что предприятием валюта была фактически получена, то ответственность по Указу Президента применена быть не может. Факт получения валюты за рубежом может подтверждаться также сведениями о том, что предприятие имело право распоряжаться и управлять счетами инофирмы (например, на основании специального соглашения) или имело какие-либо свои счета за границей, на которые и поступала валютная выручка.

Факт незачисления валютной выручки на счета в уполномоченных банках Российской Федерации.

Согласно Указу Президента, "обязанность зачислять валютную выручку" представляет собой обязанность резидента: а) направлять уже полученную им за рубежом валюту на счета в уполномоченные банки, б) не совершать действий, по которым валюта, подлежащая переводу в Россию, не будет направлена инопартнером в уполномоченные банки на территории России.

а) Как указывалось выше, в соответствии с п. 7 раздела II письма Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. №. 352, перевод иностранной валюты на счета уполномоченных банков должен быть произведен в течение 30 дней с даты осуществления платежа в любой форме в пользу резидента банком плательщика (нерезидента) или банком, уполномоченным последним на осуществление платежа по сделке. Поэтому по истечении срока осуществления платежа и при незачислении средств на счета в уполномоченных банках к предприятию могут быть применены соответствующие меры ответственности.

б) В данном случае отсутствует факт непосредственного получения предприятием валютной выручки, однако нарушением будет являться иное использование им валюты, минуя уполномоченные банки. В частности, указания резидента инопартнеру о переводе причитающейся ему валюты другим иностранным предприятиям и фактическое исполнение этого указания рассматриваются как незачисление валютной выручки. Таким образом, контрольным органам необходимо установить, что валютные платежи иностранной фирмой производились по поручениям и указаниям резидента или при каком-либо ином его участии. Доказательствами в этой ситуации могут выступить условия контракта и приложений (дополнений) к нему, письменные указания резидента инопартнеру о перечислении причитающейся валюты третьим лицам, а также отчеты и письма инопартнеров о поступлении валюты в оплату импортируемых товаров (работ, услуг).

В то же время, если из фактических обстоятельств дела установлено, что каких-либо указаний и поручений российское предприятие инопартнеру не давало, а последний самостоятельно, от своего имени и без согласования с российской стороной, осуществлял валютные платежи, но с отнесением расходов на резидента, то данную ситуацию нельзя рассматривать как незачисление резидентом валютной выручки. В этой связи необходимо различать две самостоятельные ситуации: неполучение резидентом валюты и незачисление валютной выручки. Незачисление валюты - это всегда результат активных действий резидента. Однако в ситуации, когда резидент валюты не получает из-за тех или иных действий нерезидента, оснований для применения ответственности к резиденту нет.