Обращение взыскания на валютный эквивалент стоимости предмета поставки, конечно же, удобнее для органа валютного контроля минимум по двум причинам. Во-первых, оно максимально эффективно - не нужно демонтировать оборудование, организовывать его продажу и искать покупателя (в нашем случае такого покупателя просто не нашлось бы в виду уникальности топливозаправочных систем, адаптированных к технологическим особенностям аэрокомплекса "Кольцово"). Во-вторых, если бы собственник оборудования, оспорив действия органа валютного контроля, выиграл спор в суде, ответчику пришлось бы возмещать убытки, вызванные демонтажом оборудования и его простоем. Но это удобство, как было сказано, не основано на законе, а грубо ему противоречит.

Таким образом, в описанной ситуации в основу решения государственного органа, уполномоченного осуществлять валютный контроль при совершении импортных операций, положен нормативный акт, который не следовало применять по данному делу [81], что является одним из оснований для отмены этого решения.

Глава III. Ответственность резидентов за нарушение законодательства при совершении операций с иностранной валютой.

§ 1. Нарушение законодательства при зачислении валютной выручки на счета в уполномоченных банках.

В связи с проведением в начале 90-х годов Правительством России мероприятий по развитию и либерализации внешнеэкономической деятельности актуальной стала проблема нелегального вывоза и оставления российского валютного капитала за рубежом. Именно поэтому Указом Президента РСФСР от 30 декабря 1991 г. №. 335 "О формировании республиканского валютного резерва РСФСР в 1992 году" было установлено, что валютная выручка от экспорта товаров (работ, услуг) подлежит обязательному зачислению на счета в уполномоченных банках на территории России, если иное не разрешено Центральным банком РСФСР. За нарушение указанного порядка была введена ответственность в виде наложения штрафа в размере всей сокрытой выручки в иностранной валюте.

В соответствии с Указом Президента РФ от 14 июня 1992 г. №. 629 "О частичном изменении порядка обязательной продажи части валютной выручки и взимания экспортных пошлин" данная норма была дополнена положением, согласно которому этот порядок был распространен и на валютную выручку, получаемую при реализации товаров (работ, услуг) за иностранную валюту на территории Российской Федерации.

За нарушение предприятия подвергаются штрафу, налагаемому Государственной налоговой службой РФ или органами валютного контроля в размере всей сокрытой выручки. Суммы штрафа поступают в федеральный бюджет РФ.

Уплата штрафа не освобождает предприятия от обязательного перевода валютной выручки на счета в уполномоченных банках на территории РФ.

Указ Президента определяет взыскание штрафных санкций или в валюте, или в рублях по текущему курсу ЦБ РФ. Однако в Указе не определено, на какую дату применять соответствующий курс. В этом случае налоговые органы руководствуются по аналогии п. 4.1 письма ГНС РФ, Минфина РФ и ЦБ РФ от 13-16 августа 1994 г. №. ВГ-4-13/94н, 104, 104 "Порядок применения положений Указа Президента РФ от 23 мая 1994 г. №. 1006 "Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей", согласно которому взыскание производится с применением курса рубля к иностранным валютам, установленного Центральным банком РФ на дату выявления сокрытого или заниженного дохода, конкретно - на дату утверждения акта проверки.

Если указанная ответственность распространяется только и именно на выручку от реализации товаров (работ, услуг), то за незачисление других валютных поступлений, например, неторгового характера (спонсорская помощь, инвестиции, кредиты, взнос в уставный фонд и т. д.), она применяться не может. Ответственность за незачисление иных валютных поступлений может применяться к российским предприятиям на основании ст. 14 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" через признание таких сделок недействительными.

В отношении незачисленной валютной выручки к российскому предприятию могут применяться одновременно ТРИ самостоятельных вида ответственности:

на основании п. 8 Указа Президента РФ от 14 июня 1992 г. №. 629 - за незачисление валютной экспортной выручки;

на основании ст. 14 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" - за нарушение порядка совершения валютных операций;

на основании ст. 273 Таможенного кодекса РФ - за нарушение требований таможенного режима экспорта, установленного ст. 98 Таможенного кодекса РФ. При этом объектом правонарушения будет считаться только тот товар либо его часть, валютная выручка от экспорта которого не была зачислена в установленном порядке на счета в уполномоченных банках[82].

Данный вывод сделан на том основании, что эти меры ответственности предусмотрены разными нормативными актами, которые регулируют различные правоотношения.

В то же время автор считает, что применение ответственности по таможенному законодательству за незачисление валютной выручки от экспортных операций необоснованно, поскольку ст. 98 Таможенного кодекса РФ не предусматривает именно такого "таможенного" требования в режиме экспорта, как поступление выручки на счета в уполномоченных банках на территории РФ.

Виды нарушений.

а) Договорное уменьшение валютно-расчетных обязательств партнера-нерезидента, в том числе путем зачета взаимных требований.

Резидент не вправе каким-либо способом уменьшать размер валютных обязательств инопартнера-нерезидента[83]. Поэтому вся валютная выручка, причитающаяся резиденту по контракту с инопартнером, должна в любом случае быть зачислена на его счета в уполномоченных банках, и резидент не вправе принимать меры или способствовать тому, чтобы этот размер был уменьшен.

Особенно это касается довольно распространенной практики, когда до валютного расчета с резидентом инопартнер представляет ему рекламацию с требованием об уплате штрафа или возмещении убытков. Некоторые российские предприятия уменьшают на сумму этих требований размер валюты, причитающейся от инопартнера (т.е. осуществляют зачет взаимных требований по схеме "цена против неустойки", оформляя это актом, соглашением, протоколом и т.п.).

Кроме того, очень часто, когда между российским предприятием и инопартнером идет исполнение как экспортных, так и импортных контрактов, стороны на определенном этапе "закрывают" свои задолженности по ним через взаимозачет.

Однако вся валютная выручка, причитающаяся резиденту по контракту, подлежит обязательному зачислению на их счета в уполномоченных банках, если иное не установлено ЦБ РФ. В связи с этим подобные взаимозачеты возможны только с разрешения Центробанка.

В указанном случае контролирующие органы квалифицируют размер взаимозачета как "сокрытую выручку" и налагают на резидентов штраф в том же размере.