Рассмотрим теперь положение о том, как физическое лицо должно быть связано с охраняемым произведением, чтобы получить статус автора. Основной критерий, установленный в п. 1 ст. 8 Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» – программа для ЭВМ или база данных должны быть созданы в результате творческой деятельности лица, претендующего на статус автора. Мы уже упоминали о том, что понятие творчества вообще и творческой деятельности в частности, к созданию программ для ЭВМ и баз данных применимо с большой натяжкой. На наш взгляд здесь было бы вернее употребить термин «интеллектуальная деятельность», как это было сделано в Директиве Совета Европейского Сообщества от 14 мая 1991 г. № 91/250/ЕЕС «О правовой охране программ для ЭВМ». На практике «творческая деятельность» по созданию программы для ЭВМ или базы данных выражается в том, что результат данной деятельности есть выражение сознания разработчика программы для ЭВМ или базы данных в какой-либо объективной форме. Данное положение позволяет нам четко отграничить участие в разработке программы для ЭВМ или базы данных в качестве автора от простого сотрудничества. Консультационная, материально техническая помощь, обеспечение автора материалом, специальной литературой являются важными составляющими результата, но соавторства не образуют[10].

Разработка программ для ЭВМ и баз данных возможны при участии нескольких человек, что подчас является гораздо более эффективным, чем их создание одним специалистом. Данная ситуация с правовых позиций определяется как соавторство и регулируется ст. 10 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», и ст. 8 Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных». Здесь и далее при выяснении соотношения норм данных законов при наличии в них норм, регулирующих одни и те же отношения, следует иметь в виду, что при противоречии действуют нормы Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах».[11] В Законе РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» не дается определения соавторства, и только указывается, что «если программа для ЭВМ или база данных созданы совместной творческой деятельностью двух и более физических лиц, то независимо от того состоит ли программа для ЭВМ или база данных из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, или является неделимой, каждое из этих лиц признается автором такой программы для ЭВМ или базы данных» (абз. 2 п. 1 ст. 8). В п. 2 ст. 8 настоящего Закона также указано, что «в случае, если части программы для ЭВМ или базы данных имеют самостоятельное значение, каждый из авторов, имеет право авторства на созданную им часть». Таким образом, можно сделать вывод, что при создании несколькими физическими лицами программы для ЭВМ или базы данных, части которой, созданные ими по отдельности, имеют самостоятельное значение, у каждого из авторов одновременно возникает авторское право на две программы для ЭВМ или базы данных. Несколько иной подход содержится в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах» П. 1 ст. 10 говорит не о раздельном авторском праве на самостоятельные части произведения, а о праве использовать часть произведения, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между соавторами. Возникает вопрос – применимо ли положение Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» о возможности заключения соглашения об отказе на самостоятельное распоряжение частью произведения к соавторам программы для ЭВМ и базы данных, для которых Законом РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» установлено самостоятельное авторское право на части программы для ЭВМ или базы данных, имеющие самостоятельное значение? Как уже было указано, Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» в полной мере распространяет свое действие на программы для ЭВМ и базы данных. Поэтому нормы о заключении соглашения об ином, не самостоятельном использовании частей произведения так же распространяются на соавторов программы для ЭВМ или базы данных.

В Законе РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» ничего не сказано о порядке использования соавторами созданной ими программы для ЭВМ или базы данных в целом. Вследствие этого данные отношения также регулируются Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах». Право на совместное использование программы для ЭВМ или базы данных в целом принадлежит соавторам совместно. Совместное использование предполагает единогласную поддержку всех действий по использованию программы для ЭВМ или базы данных. В тоже время абз. 3 п. 2 ст. 10 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» устанавливает, что «если произведение образует одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения». В Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах» не указано, какие основания можно считать достаточными для запрета использования произведения одним из соавторов. Данный вопрос в каждом конкретном случае должен решаться судом.

Понятие авторства на программы для ЭВМ и базы данных – важный аспект освещаемой темы. Далеко не всегда вся совокупность авторских прав принадлежит создателю программы для ЭВМ или базы данных. Иногда их определенная совокупность сразу, с момента создания произведения, возникает у других лиц, иногда они переходят к третьим лицам по закону или по договору. И, тем не менее, фигура автора является первоначальной по отношению к другим правообладателям в том смысле, что автор – единственный субъект авторского права на программы для ЭВМ и базы данных, юридический поступок которого влечет за собой возникновение всей совокупности рассматриваемых прав.

2.2. Личные права на программу для ЭВМ и базу данных.

Совокупность правомочий, объектом которых является программа для ЭВМ или база данных, носит название авторских прав. Данное наименование не совсем точное, поскольку не все авторские права являются неотчуждаемыми, и их носителем может быть лицо, не участвовавшее в творческой деятельности по созданию программы для ЭВМ или базы данных. Тем не менее, по общему правилу, все права на программу для ЭВМ или базу данных с момента ее создания принадлежат автору. Глава вторая Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» носит название «Исключительные авторские права». Исключительность авторских прав в данном контексте следует понимать так, что «только сам обладатель авторского права может решать все вопросы, связанные с осуществлением авторских правомочий».[12]

Самой распространенной и в то же время самой спорной классификацией авторских прав является их деление на личные неимущественные и имущественные. Как и всякая другая, данная классификация условна. Авторские права взаимосвязаны, и выделить среди них права чисто имущественного или неимущественного характера довольно трудно. Как будет рассмотрено ниже, использование личного неимущественного права может приносить вполне реальный доход, а фактически одно и то же правомочие в разных правовых актах включено в разные категории.