Для определения розничного товарооборота для целей налогообложения на практике часто руководствуются Инструкцией по определению розничного товарооборота и товарных запасов юридическими лицами, осуществляющими розничную торговлю и общественного питания, утвержденной Постановлением Госкомитета РФ по статистике от 01.04.1996г. №25.

Пунктом 1.1 указанной Инструкции Госкомитета РФ установлено, что «розничным товарооборотом является продажа товаров за наличный расчет населению… В состав розничного товарооборота включается также продажа продовольственных товаров отдельным юридическим лицам социального назначения (больницам, детским учреждениям, домом инвалидов, престарелых и т.п.) по безналичному расчету из розничной торговой сети, мелкооптовых баз, сети общественного питания, обслуживаемых ими контингентов населения. Кроме того, включается также в розничный товарооборот продажа товаров юридическим лицам, их обособленным подразделениям за наличный расчет». Здесь же отмечено, что «ранее включаемая в розничный товарооборот продажа по безналичному расчету непродовольственных товаров юридическим лицам, их обособленным подразделениям для собственных нужд считается оптовой продажей и в объеме розничного товарооборота не учитывается».

В преамбуле к Инструкции Госкомитета РФ от 01.04.1996г. №25 отмечено, что данный нормативный документ применяется исключительно для проведения государственного статистического наблюдения. Таким образом, данной Инструкцией при определении розничного и оптового товарооборота для целей налогообложения не следует руководствоваться.

Тем не менее, Госналогслужба России Письмом от 25.04.1996г. №ПВ-4-13/41Н «Об утверждении инструкции по определению розничного товарооборота и товарных запасов юридическим лицами, осуществляющими розничную торговлю и общественное питание» обязала довести Инструкцию Госкомитета России до нижестоящих налоговых инспекций для использования в практической деятельности.

Следует отметить, что данное Письмо ГНС РФ не зарегистрировано в Минюсте РФ и, следовательно, не имеет юридической силы, т.к. в соответствии с пунктом 10 Указа Президента РФ от 23.05.1996г. №763 (с последующими изменениями и дополнениями) «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов Федеральных органов и исполнительной власти» нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, не прошедшие государственную регистрацию, не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применение санкций к гражданам, должностным организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. При разрешении споров на указанные акты нельзя ссылаться.

Все приведенные нормативные документы, касающиеся порядка разделения товарооборота на розничный и оптовый, вышли после даты вступления в силу второй части Гражданского Кодекса РФ, т.е. после 1 марта 1996 года. Если же они были бы направлены в Минюст РФ для регистрации, им было бы отказано из-за несоответствия нормам ГК РФ и, в частности, противоречие их предписаний статьи №492 ГК РФ.

На основании определения договора розничной купли-продажи, данного в статье 492 ГК РФ, сделки данного вида можно отнести к категории розничного товарооборота. В этой связи можно говорить о тождественности понятий розничного товарооборота и договора розничной купли-продажи.

Следует отметить, что статья №493 ГК РФ установлена, что «если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условием формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428), договор розничной купли-продажи, считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара».

Сделка по продаже товаров юридическому лицу (за безналичный расчет или за наличный через физическое лицо по доверенности) или физическому лицу, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, может быть квалифицировано как договор розничной купли-продажи и, соответственно, включена в розничный товарооборот только в том случае, если товары приобретены для использования в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью.

Определение оптового товарооборота в ГК РФ не приводится. Это обусловлено тем, что в него могут входить различные виды обязательств, связанных с использованием таких договоров, как договоры поставки, для государственных нужд, мены, поручения и комиссии.

В пункте 4.1.1. Методических рекомендаций по учету и оформлению операций приема, хранения и отпуска товаров в организациях торговли, утвержденных Письмом Росгорторга от 10.07.1996г. №1-794/32-5, содержится следующее определения оптового товарооборота «оптовым товарооборотом является продажа товаров одной организацией другой организации для последующей продажи или потребления. Продажа по безналичному расчету непродовольственных товаров юридическим лицам, и их обособленным подразделениям для собственных нужд включается в оптовый товарооборот». Однако, как указано выше, данные методические рекомендации не имеют юридической силы.

По нашему мнению, оптовый товарооборот можно определить как товарооборот, который в соответствии со статьей 492 ГК РФ не может считаться договором розничной купли-продажи, и, следовательно, не является розничным товарооборотом. Данное утверждение можно представить в виде следующих формул:

ТО = РТО + ОТО, (1)

где ТО – весь товарооборот (объем реализации),

РТО – розничный товарооборот,

ОТО – оптовый товарооборот.

Исходя из этой формулы, легко установить, какие сделки по продаже товаров относятся к оптовому товарообороту. Для этого из всего объема реализации (товарооборота) нужно вычесть те сделки, которые, в соответствии со статьей 492 ГК РФ, являются розничным товарооборотом:

ОТО = ТО – РТО. (2)

Исключение из общего порядка представляет случай, когда товар продается на основе Государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд, поскольку к данному виду сделок критерий отнесения к режиму рыночной или оптовой торговли в зависимости от цели использования (для предпринимательской или для не предпринимательской деятельности) не может быть применен. По нашему мнению, продажу товаров по договору поставки для государственных нужд следует относить к оптовому товарообороту. Такой подход согласуется с п.2 ст.525 ГК РФ, в котором отмечено, что к данному отношению применяются правила о договоре поставки.

Статья 506 ГК РФ определяет договор поставки следующим образом: «По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием».