Таким образом, характерной чертой искового произ­водства и производства по делам, возникающим из ад­министративно-правовых отношений, является наличие двух сторон с противоположными юридическими интере­сами, между которыми идет спор о праве (гражданском, семейном, трудовом, административном).

В противоположность указанным делам в делах осо­бого производства нет спора о праве, а следовательно, нет сторон, имеющих противоположные юридические интересы. Перечень дел этого вида производства дан в ст. 245 ГПК. В него же входят как самостоятельные категории дела о признании гражданина вновь дееспособ­ным и об отмене ограничения дееспособности (ст. 263 ГПК).

Вопрос о предмете судебной защиты по делам осо­бого производства не получил единообразного разреше­ния в литературе. Существует в основном три точки зре­ния: одни ученые считают таким предметом охраняемые законом интересы, другие — только субъективные пра­ва, третьи — и то и другое. Большинство ученых пола­гает, что в делах особого производства предметом су­дебной защиты всегда выступает только охраняемый за­коном интерес, но не субъективное право[22]. Противопо­ложная точка зрения высказана И. А. Жеруолисом, ко­торый полагает, что цель искового и особого производств одинакова: защита субъективного права. По его мнению, судебное установление юридического факта есть одно­временно подтверждение субъективных прав, неразрыв­но связанных с данным фактом[23]. С этим мнением нель­зя согласиться.

Действительно, установление любого юридического факта никогда не бывает самоцелью, а совершается в интересах реализации тех прав, которые неразрывно свя­заны с данным фактом. Но права и обязанности у субъ­екта возникают не непосредственно с установлением юри­дического факта, а лишь в конечном счете, когда предъ­являются требования, вытекающие из этого факта. Ох­раняемый законом интерес означает только предпосыл­ку .для приобретения пли утраты субъективного права или обязанности. Субъективное право возникает у ли­ца на основе юридических фактов, предусмотренных нор­мой объективного права. Однако гипотеза нормы мате­риального права, как правило, состоит не из одного, а нескольких юридических фактов. Установление одного из фактов еще не влечет за собой правовых последствий. Так, установление факта регистрации брака не означает возникновения у супруга права на пенсию по случаю потери кормильца, ибо закол такие правовые последст­вия связывает не только с тем, является ли заявитель супругом умершего, но и с другими юридическими фак­тами (нетрудоспособность).

Кроме того, один и тот же юридический факт сам по себе или в различном сочетании с другими фактами может вызвать для заявителя разнообразные субъек­тивные права и обязанности. Перед судом в особом про­изводстве не стоит задача выявить этот комплекс об­стоятельств и на этой основе решить, какие, возможно субъективные, права возникнут у заявителя в связи с устанавливаемым фактом. Само по себе судебное реше­ние об установлении юридического факта не влечет непосредственно возникновения, изменения или прекра­щения личных или имущественных прав. Защита инте­ресов в особом производстве в большинстве случаев слу­жит промежуточным звеном для осуществления или при­обретения субъективных прав, в то время как в исковом производстве или по административно-правовым делам эта защита представляет собой достижение конечной це­ли истца или заявителя[24].

Думается, на более правильных позициях стоят те авторы, которые считают, что по делам особого произ­водства осуществляется защита не только охраняемых законом интересов, но и в некоторых случаях непосред­ственно материальных субъективных прав. Так, Р. Е. Гукасян вполне обоснованно относит к числу пос­ледних дела о признании имущества бесхозяйным, об ус­тановлении факта принадлежности строения на праве личной собственности и некоторые другие[25].

Действительно, в делах особого производства, как правило, осуществляется защита охраняемых законом интересов, но в ряде случаев могут быть защищены и субъективные права. Имеющиеся в литературе разно­гласия о предмете защиты в особом производстве могут быть в известной степени объяснены различным опреде­лением содержания понятий «субъективное право» и «ох­раняемый законом интерес»[26].

Мы разделяем мнение М. С. Строговича о том, что субъективное право имеет две неразрывно связанные сто­роны, два свойства: субъективные права личности как элемент правового статуса личности и как элемент, вхо­дящий в состав правоотношения, через которое оно реа­лизуется[27].

Субъективное право как элемент правоотношения получает свою защиту в исковом производстве, предме­том деятельности в котором является спор о праве с конкретным лицом. Но закон предусматривает в опре­деленных случаях и защиту субъективного права как элемента правого статуса гражданина, когда право ни­кем конкретно не оспаривается, но заявитель, например, не имеет подтверждающих документов. Так, по делам об установлении факта владения строением на праве личной собственности заявитель просит защитить его право собственности на законно принадлежащее ему строение (п. 6 ст. 247 ГПК); по делам вызывного производства предмет защиты суда — восстановление права по утраченному документу на предъявителя (ст. 274 ГПК). Защита этих субъективных прав осуществляется в порядке особого производства, ибо здесь отсутствует спор о праве, нет его нарушения и конкретного наруши­теля права, а следовательно, нет и материально-право­вого требования к нему, которое характерно для иско­вого производства.

Таким образом, на наш взгляд, предметом защиты в особом производстве являются не только охраняемые законом интересы, но и по некоторым делам — субъ­ективное право. Однако и в том и в другом случае при­знаком, объединяющим все дела особого производства и служащим критерием разграничения компетенции суда в особом и исковом производствах, выступает отсутствие спора о праве, возникающего из конкретного правоотно­шения, отсутствие сторон с противоположными юриди­ческими интересами. Наличие спора о праве, подведом­ственного суду, исключает возможность рассмотрения де­ла в порядке особого производства. Если при рассмотре­нии дела в порядке особого производства возникает спор о праве, подведомственный судам, суд оставляет заяв­ление без рассмотрения и разъясняет заинтересованным лицам, что они вправе предъявить иск на общих осно­ваниях (ч. 3 ст. 246 ГПК).

В делах особого производства пет материально-пра­вового требования, направленного против конкретного правонарушителя — ответчика. Поэтому эти дела воз­буждаются не иском, а заявлением, содержащим прось­бу установить то или иное обстоятельство. Ни в одном случае предметом деятельности суда в особом производ­стве не может быть правоотношение, субъективные пра­ва и обязанности сторон, составляющие содержание конкретного материального правоотношения.

Игнорирование этого обстоятельства приводит в ря­де случаев к необоснованному расширению перечня дел особого производства. Так, М. А. Викут считает, что де­ла о признании недействительными брака, усыновления и некоторые другие есть дела об установлении юриди­ческих фактов, в них нет спора о праве, нет сторон, нет иска[28]. К. К. Червяков предлагал дополнить раздел об особом производстве в ГПК главой 29 а «Лишение роди­тельских прав и восстановление граждан в родительских правах».[29]