4) Если договор займа может быть как срочным, так и бессрочным, то договор банковского кредита всегда заключается на определенный срок.

Необходимо заметить, что до вступления в действие П части ГК РФ банковское кредитование осуществлялось по правилам договора займа, то есть договор квалифицировался как реальный. Это означало, что до тех пор, пока кредит не

1 Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения. М., 1956г. С.218.

2 Вильнянский С. И. Кредитно-расчетные правоотношения и финансовый контроль. Харьков. 1955г. С.43; Агарков М.М. Основы банковского права. М., 1929г. С.58.

3 Гуревич И.С. Очерки советского банковского права. Л., 1959г. С.40-55; Компанеец Е.С., Полонский Э.Г. Применение законодательства о кредитовании и расчетах. М., 19fi7r С 75- куник Я-А- Кпеттитные и расчетные отношения в торговле. М 1970г.

предоставлен, договор не считается заключенным и заемщик права требовать перечисления денег не имеет. Но осуществление кредитования предпринимательской деятельности на таких принципах невозможно, поэтому многие юристы предлагали рассматривать заключение письменного договора как предварительный договор, предполагающий вступление сторон в реальный договор путем перечисления денег.

Новый ГК изменил это правило именно применительно к банковскому кредиту, установив, что кредитный договор является консенсуальным, то есть права и обязанности по нему возникают с момента достижения сторонами согласия по всем существенным вопросам. Это поставило заемщика в более выгодное положение, поскольку теперь он, подписав с банком кредитный договор, вправе требовать по нему передачи денег и , соответственно, планировать свою деятельность, а банк обязан предоставить кредит. Но нужно отметить, что Ст. 821 ГК РФ дает банку право отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредита полностью или частично при наличии оснований, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Судебная практика относит к таким основаниям неплатежеспособность заемщика, утрату заемщиком оборотных средств, отсутствие предусмотренного договором обеспечения, предоставление при выдаче кредита недостоверной информации и некоторые другие основания.

Множество вопросов возникает о сущности банковского и коммерческого кредитования. При этом под коммерческим кредитованием понимается кредитование юридическими лицами друг друга. Некоторую ясность в эту проблему внес Высший Арбитражный Суд, котрый в информационном письме от 10.08.1994 г. "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике"1 установил

не только возможность коммерческого кредитования, но и некоторые его принципиальные отличия от банковского.

Важное значение при различии этих двух видов кредитования имеет определение их источников. Источником банковского кредитования являются, как правило, привлеченные денежные средства. При этом важно заметить, что банк при кредитована рискует не только собственными денежными средствами, но и средствами своих вкладчиков. Это означает необходимость установления публично-правовых средств защиты прав и интересов вкладчиков. То есть кредитование должно быть обременено специальными требованиями: соответствие таким экономическим нормативам, как максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков, максимальный размер крупных кредитных рисков ( Ст.61 и др. ФЗ "О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России) от 26.04.1995г.)1, существуют резервные требования по выданным ссудам ( Письмо ЦБ РФ №130а от 20.12.1994г. ).

Также осуществление кредитования за счет привлеченных денежных средств в соответствии со Ст.1 ФЗ "О банках и банковской деятельности" от 3.02.1996г.2 должно рассматриваться как исключительная банковская операция, которая может осуществляться и небанковскими кредитнами организациями, но только на основании лицензии, выданной Банком России.

Коммерческий кредит осуществляется за счет собственных средств юридического или физического лица, его правовое регулирование является частно-правовым, предполагающим максимальную степень свободы воли субъектов правоотношения. В соответствие с вышеназванным информационным письмом Высшего Арбитражного Суда коммерческое кредитование не должно быть систематической дечтельностью. Но

' Собрание законодательства РФ. 1995г.,№18. Ст.1593; 1996г.,№1. Ст.З, 7; №2. г.т с;^

10

поскольку нигде в законе не установлены критерии систематичности, это дает некоторую возможность рассматривать коммерческое кредитование и как систематическую деятельность.

Далее необходимо заметить, что банковское кредитование всегда осуществляется путем передачи денежных средств ( Ст. 819 ГК РФ ), чаще всего в безналичной форме. Коммерческое кредитование допускает использование не только денежных средств, но и любых иных вещей, определяемых родовыми признаками. Формой предоставления банковского кредита является кредитный договор ( Ст. 819-820 ГК РФ ), заключенный в письменной виде. Этот договор является консенсуальным, возмездным и взаимнообязывающим.

Что касается коммерческого кредита, то в соответствии со Ст. 823 ГК РФ его предоставление возможно толькр если он связан с исполнением другого договора по передаче в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками. В качестве коммерческого кредита рассматривается аванс, предварительная оплата, рассрочка оплаты товаров, работ или услуг, отсрочка и прочее. Коммерческое кредитование включает в себя косвенные формы кредита, когда у одной из сторон экономических отношений возникают пусть даже на некоторое короткое время какие-либо материальные блага, непредпологающие немедленной компенсации их стоимости. Прямое же кредитование осуществляется в форме договора займа. Такой договор является реальным, одностороннеобязывающим, \ обычно, возмездным.

Разграничение коммерческого и банковского кредита возможно и по вопросу их возмездности. Если коммерческое кредитование может быть как возиездным, так и безвозмездным, то банковское кредитование предполагается только возмездным.

11

Предоставление банковского кредита предполагает существование определенных принципов, на основе которых осуществляется данный вид деятельности. Условно их можно разделить на две группы. Первую группу составляют требования, названные в Ст. 1 ФЗ "О банках и банковской деятельности", дополнительные требования резервного обеспечения, установленные письмом ЦБ РФ от 20.12.1994 года. Этими требованиями и принципами можно считать возмездность, срочность, возвратность и резервность. Вторую группу правил банковского кредитования образуют правила-требования, включаемые в банковское кредитование только волей сторон. Это — целевое использование выданных средств, наличие обеспечения под выданные кредиты и прочее.

Возмездность банковского кредитования предполагает уплату процентов за пользование денежными средствами. Принято выделять два вида банковских процентов — проценты за пользование кредитом и штрафные проценты, взимаемые в случае несвоевременного возврата кредита. В силу п.2 Ст.819 ГК РФ к отношениям, связанны? с начислением прцентов по кредитному договору, применяются правила, предусмотренные для договора займа, если иное не вытекает из существа договора кредитования. В соответствии с Положением о прядке начисления процентов и отражении их по счетам бухгалтерского учета в учереждениях банков ( письмо Госбанка СССР от 22.01.1991 г.№ 338 ) проценты по кредитным договорам начисляются в размере и в сроки, предусмотренные договором, но не реже одного раза в квартал. Начисление и взыскание процентов авансом в момент выдачи кредита не допускается. При определении размера процентной ставки существенное значение имеют два обстоятельства: ставка рефинансирования ЦБ РФ и срок кредитования. Поскольку Положение носит в настоящее время в части определения порядка начисления и уплаты процентов рекомендательный характер, стороны в договоре могут установить иные