Вспомним, как впервые появилась Инструкция ЦБ РФ от 14.09.2006 N 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (далее №28-И). Первые месяцы применения новой Инструкции №28-И выявили многочисленные недостатки ее редакции, послужившие причиной длительной переписки между кредитными организациями, Ассоциацией российских банков и Банком России относительно толкования Инструкции №28-И и корректного устранения обнаруженных пробелов.

При разработке Инструкции №28-И ее авторы ставили цель собрать в едином документе все правила об открытии и закрытии всех клиентских счетов, открываемых во исполнение договора банковского счета, а также договора банковского вклада, как в рублях, так и в иностранной валюте [85, c. 198]. Эта идея реализована в Инструкции №28-И лишь частично, поскольку из ее преамбулы следует, что она не распространяется на открытие некоторых видов счетов. Инструкция №28-И устанавливает порядок открытия и закрытия в Российской Федерации кредитными организациями (филиалами), подразделениями расчетной сети Банка России банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) юридических лиц, физических лиц, индивидуальных предпринимателей, а также физических лиц, занимающихся в установленном порядке частной практикой, в валюте Российской Федерации и в иностранных валютах. Действие Инструкции не распространяется на порядок открытия и закрытия счетов кандидатов на выборные должности различных уровней, счетов избирательных комиссий различных уровней, счетов, открываемых для внесения избирательного залога, счетов по вкладам военнослужащих, открываемых в полевых учреждениях Банка России, а также счетов, открываемых по иным основаниям, отличным от договора банковского счета, вклада (депозита).

Все виды счетов, порядок открытия и закрытия которых регулируется Инструкцией №28-И, поименованы в п. 2.1, где предусмотрено следующее правило. Банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах:

– текущие счета;

– расчетные счета;

– бюджетные счета;

– корреспондентские счета;

– корреспондентские субсчета;

– счета доверительного управления;

– специальные банковские счета;

– депозитные счета судов, подразделений Службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов;

– счета по вкладам (депозитам).

Соответственно предполагается, что другие виды клиентских и депозитных счетов банки открывать не вправе. При применении указанной нормы банки обнаружили, что в указанном перечне отсутствуют многие ранее использовавшиеся счета.

Так, в п. 2.1 Инструкции №28-И не поименован расчетный субсчет (или субрасчетный счет). Последний согласно ранее действовавшей Инструкции Госбанка СССР должен был открываться для обособленных подразделений юридического лица. Поэтому у практиков возникли вопросы: можно ли открывать субрасчетные счета в будущем, если нет, то какие счета следует открывать обособленным подразделениям юридических лиц, и как поступить с ранее открытыми субрасчетными счетами? Например, можно ли их закрыть и в каком порядке? Эти вопросы были поставлены перед Центральным банком РФ в письме Ассоциации российских банков от 26 декабря 2006 г. № А–02/5–681. В ответ, в письме, Юридический департамент Банка России сослался на Положение Банка России от 5 декабря 2002 г. № 205–П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации», которое не предусматривает возможности ведения банками субрасчетных счетов обособленным подразделениям юридических лиц. В связи с этим был сделан вывод, что субрасчетные счета обособленных подразделений юридического лица подлежат исключению из документов бухгалтерского учета банка. Пункт 4.3 Инструкции №28-И предусматривает возможность открытия расчетного счета обособленному подразделению юридического лица (филиалу, представительству). При этом банкам рекомендовано заблаговременно известить клиента о предстоящем изменении реквизитов его банковского счета, а клиенту в свою очередь – своих контрагентов.

Таким образом, расчетный субсчет, который ранее открывался для обособленных подразделений юридических лиц, теперь открываться не должен. Однако привычка иметь такой счет, потребность в его открытии у юридических лиц осталась. В связи с этим полагаем, что желание юридического лица, чтобы расчетный счет его обособленного подразделения «работал» в режиме прежнего субрасчетного счета (операции по выплате заработной платы, зачисление выручки и ежедневное перечисление ее на основной счет юридического лица), может быть реализовано иным образом. Круг операции по расчетному счету, открытому обособленному подразделению юридического лица, может быть ограничен в договоре банковского счета (п. 3 ст. 845 ГК РФ). Поэтому именно в договоре банковского счета рекомендуется предусмотреть желаемый правовой режим расчетного счета обособленного подразделения юридического лица. Для исключения возможных недоразумений право открывать и распоряжаться именно такими счетами должно следовать из доверенности, выданной юридическим лицом на имя руководителя обособленного подразделения.

В пункте 2.1 Инструкции №28-И отсутствует еще один очень востребованный на практике счет. Известно, что на учредителей некоторых организаций, находящихся в процессе создания, возложена обязанность внести весь или часть ее уставного капитала в денежном выражении на счет в банке. Это необходимо, чтобы продолжить процедуру регистрации организации. Ранее на практике банк открывал так называемый временный (или накопительный) счет. Так, например, в соответствии с прежней Инструкцией учредителям акционерного общества открывался временный расчетный счет для зачисления первоначальных взносов учредителей и лиц, участвующих в подписке на акции. Этот счет имел ограниченный правовой режим, который допускал осуществление только операций по внесению средств. Интересно, что этот счет открывался на имя еще не зарегистрированного, т.е. юридически несуществующего, юридического лица на том же балансовом счете, который должен быть использован для открытия расчетного счета действующему юридическому лицу той же организационно-правовой формы. Интересно также, что после регистрации юридического лица банк не перезаключал договор и не изменял использованный им балансовый счет. Учредители обязывались представить банку пакет документов, подтверждающих регистрацию юридического лица, и банк начинал проводить операции в полном объеме. Очевидно, что такая практика не соответствовала гражданскому законодательству. Незарегистрированное юридическое лицо не обладает правосубъектностью и поэтому не может быть стороной договора банковского счета. Однако исключение временного (накопительного) из числа разрешенных к открытию видов счетов выявило пробел правового регулирования, который необходимо было устранить. Заинтересованные банки обратились в Банк России за соответствующими разъяснениями. В ответ на конкретные запросы банков ЦБ РФ, как правило, дает следующее разъяснение. Исходя из преамбулы Инструкции №28-И, ее действие не распространяется на порядок открытия и закрытия счетов, открываемых по иным основаниям, отличным от договора банковского счета (вклада). Поскольку накопительный счет, открываемый не на основании договора банковского счета (вклада), не является банковским счетом, на порядок его открытия указанная Инструкция не распространяется. Вопросы открытия, ведения и закрытия накопительного счета могут быть решены кредитной организацией самостоятельно по соглашению с лицом (уполномоченным учредителем создаваемого юридического лица), обратившимся в банк с целью открытия накопительного счета, с соблюдением требований п. 1.16 ч.1 Положения Банка России от 5 декабря 2002 г. № 205-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации». Право кредитной организации осуществлять такие сделки основано на ч. 4 ст. 5 Закона о банках и п. 1.16 ч. 1 Положения Банка России «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации». Из Положения ЦБ РФ № 205-П следует, что кредитные организации имеют право открывать юридическим и физическим лицам (клиентам) на определенный срок накопительные счета.