Методика работы адвоката на подготовительной (досудебной) стадии
1. Избегать избыточного доказывания. Многие адвокаты вызывают слишком много свидетелей, утомляя суд, или что еще хуже, производя впечатление, как будто адвокат не уверен в собственных свидетелях. В большинстве случаев достаточно иметь одного основного свидетеля и одного - двух вспомогательных для каждого пункта доказывания. Обычно бывает лучше всего, если адвокат докажет свою версию просто и быстро, остановившись в тот момент, когда преимущество на его стороне.
2. Использовать сильных и вызывающих симпатию свидетелей.
3. Не пытаться доказать все. Нужно лишь доказать элементы защиты по делу или опровергнуть версию противной стороны. Следует избегать вызова свидетелей только по той причине, что они могут рассказать что-то интересное. Правильно - придерживаться своего плана и доказывать только свою позицию по делу. Каждый лишний свидетель дает противнику возможность нанести ущерб вашей стороне.
3.4. Подготовка искового заявления. Возражения на иск. Встречный иск.
Наконец, адвокат готов к составлению процессуальных документов.
Важно обратить внимание на ч. 2 ст. 7 Кодекса Профессиональной Этики Адвоката: «Предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат заботится об устранении всего, что препятствует мировому соглашению». Это значит, что, зная все обстоятельства дела, адвокат с согласия своего доверителя может способствовать примирению сторон и завершению дела миром. С этой целью адвокат может провести переговоры с адвокатом или представителем процессуального противника, или собственно со стороной по делу, если у нее нет своего поверенного.
Переговорный процесс есть весьма эффективное средство внесудебного разрешения споров. Необходимо выделить несколько основных моментов, на которые следует обратить внимание при проведении переговоров:
1. Переговоры должны быть надлежащим образом подготовлены. Необходимо обеспечить их достаточный правовой, экономический и организационный уровень.
2. Проведение переговоров должно сопровождаться совершенным исключением эмоционального фона, паритетностью сторон и конкретной деловой направленностью. В этой связи уместно иметь с собой проект мирового соглашения, если он уже составлен.
3. Ход переговоров и его результаты могут быть отражены в протоколе, подписываемом всеми участниками мероприятия или уполномоченными представителями в двух экземплярах.
Кроме того, адвокат может направить противоположной стороне по делу проект мирового соглашения или условия, при которых возможно заключение мирового соглашения по почте. Безусловно, заключение мирового соглашения выгодно обеим сторонам, в связи с чем адвокат должен прилагать силы для его достижения и процессуального закрепления.
Если примирение невозможно – адвокат составляет исковое заявление.
Требования, предъявляемые к исковому заявлению, предусмотрены ст. 131 ГПК РФ, и адвокат должен им следовать.
В исковом заявлении, указываются:
1. наименование суда, в который подается заявление;
2. наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;
3. наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является организация, ее место нахождения;
4. в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования;
5. обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
6. цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм;
7. сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон;
8. перечень прилагаемых к заявлению документов.
В заявлении могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца, его представителя, ответчика, иные сведения, имеющие значение для рассмотрения и разрешения дела, а также изложены ходатайства истца.
В нем также должна излагаться просьба о вызове свидетелей с указанием сведений о том, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить каждый из них, об истребовании письменных и вещественных доказательств, о принятии мер по обеспечению иска, даваться перечень прилагаемых документов.
При наличии достаточных оснований к постановке вопроса об освобождении от уплаты судебных расходов, об отсрочке в их уплате адвокат вправе включить такую просьбу в текст основного заявления либо составить об этом отдельное заявление и представить сведения об имущественном положении доверителя и иные данные, необходимые для разрешения этого вопроса.
Согласно ст. 151 ГПК РФ истец вправе соединить в одном исковом заявлении несколько требований, связанных между собой.
Исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд (ч. 4 ст. 131 ГПК РФ).
Несмотря на то, что адвокат составляет исковое заявление от имени своего доверителя, этот процессуальный документ должен отличаться:
· аргументированностью;
· четкостью как правовой позиции, так и ее изложения;
· лаконичностью, и в то же время полнотой изложения всех фактов и доказательств;
· отсутствием правовых, стилистических, грамматических и прочих погрешностей;
· официальностью стиля изложения.
Иными словами, этот процессуальный документ отражает профессионализм адвоката, проделанную им работу по подготовке дела.
Адвокат ответчика может подготовить письменные возражения по делу. Возражения по делу – это объяснения ответчика, обосновывающие неправомерность предъявленного к нему иска, служащие защите его интересов[10]. Они могут касаться:
1. правомерности возникновения процесса или его продолжения (процессуально-правовые);
2. заявленных истцом требований по существу (материально-правовые).
В первом случае оспаривается соблюдение установленного законом порядка возбуждения искового производства. Во втором – законность и обоснованность правовых требований истца. Оба вида возражений могут использоваться как по отдельности, так и вместе.
Практически, возражения - это ответ на заявленный иск, поэтому он может составляться по правилам написания искового заявления. В таком документе указывается, признает ли ответчик иск (полностью или в части), и приводятся доводы, обосновывающие неправомерность предъявления иска. Адвокат ответчика также имеет право представлять факты и подтверждающие их доказательства в поддержку своих доводов.
Помимо возражений против иска, у ответчика есть еще одно действенное средство зашиты - встречный иск (ст. 137, 138 ГПК РФ).
Встречный иск есть самостоятельное исковое требование, заявленное ответчиком в уже возникшем процессе для совместного рассмотрения с первоначальным в целях защиты своих интересов[11]. Он может быть предъявлен только при наличии связи с первоначальным требованием. Такая связь существует, если: