Так, адвокат П. обоснованно был привлечен Президиумом Московской областной коллегии адвокатов к дисциплинарной ответственности за передачу документа, отрицательно харак­теризующую противоположную сторону, доверителю, который приобщил его не к материалам дела, а к своей жалобе, направ­ленной по месту работы истца[9].

В ходатайстве об истребовании доказательства должно быть обозначено доказательство, а также указано, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательства. Суд выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно.

Важным способом собирания доказательств является судебное поручение, которое применяется лишь в тех случаях, когда доказательства по каким-либо причинам не могут быть собраны судом, рассматривающим дело (объяснение сторон и третьих лиц, допрос свидетелей, осмотр и исследование письменных или вещественных доказательств).

Адвокат, намеривающийся обратиться с ходатайством о производстве судебного поручения, должен письменно мотивировать необходимость этого доказательства для рассмотрения дела. Ходатайства об истребовании тех или иных доказательств должны согласовываться с определенным предметом и бременем доказывания. Важно помнить правила - может ли это доказательство подтвердить факт основания иска или возражения, допустимо ли оно в данном конкретном случае, не повторяет ли оно другие доказательства.

Говоря о доказательствах, следует особо отметить еще одно обстоятельство. Это касается подготовки своей стороны, свидетелей к участию в судебном разбирательстве. Не каждый гражданин часто бывает в суде, разбирается в гражданском процессе и праве в целом. При условии личного участия доверителя в судебном процессе желательно заранее ознакомить истца (ответчика) с процедурой разбирательства дела, правами и обязанностями стороны в процессе. В адвокатской практике зарубежных стран предусматривается психологическая подготовка стороны, свидетеля к процессу, тактика поведения в суде.

Подготовка к процессу включает в себя выбор из того, что каждый свидетель может сказать, того, что от него хотят услышать, чтобы подтвердить свою позицию, и подготовку каждого свидетеля таким образом, чтобы это прозвучало убедительно. Иными словами, подготовка свидетеля включает в себя и выбор показаний, и их подготовку. Не стоит забывать о следующем:

1.Свидетель должен подготавливаться к процессу лично тем адвокатом, который будет проводить его опрос. Только подготовив свидетеля лично, точно зная, о чем он будет давать показания, почувствовав, что он за человек, и понимая, как задавать ему вопросы, на которые он даст хорошие ответы, можно эффективно представить этого свидетеля на процессе.

2. Вместе со свидетелем нужно просмотреть все документы, имеющие к нему отношение. Сюда относятся показания, данные ранее, другие письменные и устные показания, и любые заявления, сделанные свидетелем. Свидетель должен прочесть все эти документы. Следует указать ему на особенно важные моменты и любые моменты, где его утверждения противоречат друг другу. Также необходимо проверить, не отличается ли от этих утверждений то, что свидетель помнит в настоящий момент. Если дело обстоит именно так, а свидетель настаивает, что его теперешние воспоминания точны, а прежние – нет, стоит объяснить, каким образом это может быть истолковано судом.

3.Следует обсудить со свидетелем все вещественные доказательства, которые будут представлены в суде.

4.Нужно подумать, какими скорее всего будут показания других свидетелей и существуют ли в них какие-либо противоречия. Если противоречия существуют, как их можно выгодно использовать.

5. Стоит подготовить план опроса свидетеля и просмотреть его вместе с ним несколько раз. Необходимо убедиться, что свидетель на самом деле сможет дать те показания, которых вы от него ждете. Когда общие очертания опроса будут ясны, следует пройтись по всем вопросам, которые планируется задать свидетелю.

6. Следует подготовить свидетеля к выступлению в суде. Расскажите об устройстве зала суда; о том, где будут сидеть судья, представители сторон, секретарь и публика. Объясните, откуда и как свидетель будет входить в зал, где и как он будет приносить присягу, где он будет находиться во время дачи показаний, как он должен при этом стоять и выглядеть, как он будет выходить из зала.

7. Нужно разъяснить свидетелю процессуальные правила и правила, касающиеся допустимости доказательств, которые имеют отношение к его опросу. Некоторые адвокаты выдают каждому свидетелю инструкции в печатном виде.

Безусловно, такая подготовка свидетелей должна осуществляться после подачи заявления уже перед самим заседанием, но этот аспект имеет немаловажное значение для существенного усиления и повышения качества доказательственной базы по делу.

3.3. Выявление круга лиц, участвующих в деле.

Следующий этап - выявление круга лиц, привлекаемых к участию в деле. Правильное и полное определение лиц, участвующих в деле, основывается на том, верно ли дана правовая квалификация спора. По новому ГПК лицами, участвующими в деле признаются: стороны, третьи лица, прокурор, лица, обращающиеся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц или вступающие в процесс в целях дачи заключения, заявители и другие заинтересованные лица по делам особого производства и по делам, возникающим из публичных правоотношений. Необходимо точно определить ответчика по делу, исходя из положений материального законодательства, а также проанализировать, обладает ли он процессуальной правоспособностью.

Важно и точное определение предмета и объекта спора для определения крута привлека­емых лиц. Например, является ли жилая площадь приватизированной или нет (объект спора). Предмет спора может диктовать наличие определенных сторон. Так, по делам о признании ордера недействительным по мотивам нарушения очередности предоставления жилых помещений истцами являются предприятия, учреждения, организации или иные субъекты, в чьем ведении находится жилое помещение. При определении круга лиц, привлекаемых к участию в деле, нельзя забывать об обязательном и факультативном соучастии, о возможности (необходимости) участия в деле третьих лиц.

Неверное определение круга лиц, участвующих в деле, может, привести к затягиванию процесса вследствие его отложения (ст. 169 ГПК РФ), а также к дальнейшей отмене судебного решения.

Важное внимание следует уделить свидетелям, поскольку именно их показания и представленные ими доказательства обосновывают версию адвоката и доверителя. В том, что касается свидетелей, нужно принять решения по трем основным вопросам:

1. кто будет вызван в качестве свидетеля;

2. что свидетели будут говорить;

3. как все это организовать.

Часто вопрос о том, кого вызывать в качестве свидетеля, не возникает. Адвокат просто должен вызвать того, кого знает, чтобы обосновать свою версию, и большого выбора у него нет. Принимая решение о том, вызывать ли каждого конкретного свидетеля из имеющихся в наличии, не следует забывать о следующих соображениях: