Но даже если мы принимаем какую-то нормативную теорию наказания, нам необходимо обратиться к социологическим исследованиям, если мы намерены применить эту теорию к реальной жизни. Это справедливо даже в отношении нон-консеквенциалистских теорий, которые не строят свое оправдание наказания, исходя из его, наказания, благотворных результатов.

Если целью наказания является, к примеру, лишение правонарушителей незаслуженного преимущества, которое они приобретают, нарушая закон, мы должны тогда спросить, насколько приемлемо утверждение, что преступники в наших обществах действительно получают это самое незаслуженное преимущество. Если же целью наказания является четко выраженное возмездие, которого правонарушитель заслуживает за свое злодеяние, то тогда мы должны спросить, а так ли уж часто правонарушители в нашем обществе заслуживают такого возмездия и насколько справедливо это возмездие применяется к тем, кто его заслуживает, и впрямь ли существующие пенитенциарные институты являются эффективным средством выражения этого возмездия.

Также совершенно очевидно, что консеквенциалистский подход к наказанию должен подпитываться адекватным социологическим знанием. Настаивая, что пенитенциарные меры должны применяться для достижения позитивных результатов - таких, как сдерживание, перевоспитание преступника или лишение его свободы, - сторонники этого подхода исходят из предположения, что существуют или могут быть выработаны такие меры, с помощью которых можно достичь пресловутых позитивных результатов[3].

3. Пенологические идеи в истории политических правовых учений

Библейская заповедь «не убий, не укради» основывается на том факте, что #M12291 841501667убийство#S и кража были самыми древними видами общественно-опасных деяний, от совершения которых предостерегал этот древнейший религиозный памятник. Первые уголовно-правовые запреты возникли из древних обычаев #M12291 841501035кровной мести#S и были направлены на подчинение интересов индивида интересам общества. Самые первые правила человеческого поведения прежде всего были направлены на ограничения агрессивного поведения, сохранение человеческого рода и выражались в требованиях: не убивай отца, детей и братьев; не вступай в половую связь с матерью, дочерьми и сестрами и т. п. Право в целом, с момента его возникновения поначалу носило преимущественно уголовно-репрессивный характер.

«Юридическое общение получает свою специфическую характеристику исторически прежде всего на фактах #M12291 841500109правонарушений#S. Понятие кражи определяется раньше, чем понятие собственности»[4]. Исторически уголовное право развивалось медленно, сохраняя такие формы самозащиты отдельных родов, семей и людей, как кровная месть, талион и система композиций. Но постепенно они вытеснялись #M12291 841502264мерами уголовного наказания#S. До нас дошли законодательные памятники различных древних #M12291 841502472народов#S: Индии (Законы Ману - 1200 г. до н.э.); законы Ассирии (около 1500 г. до н. э.); Судебник вавилонского царя Хаммурапи (1914г. до н. э.); законы хеттов (около 1750 г. до н. э.); еврейские законы (Пятикнижие - около 1400 г. до н. э.); законы Древней #M12291 841502016Греции#S (законы Дракона - 621 г. до н. э. и законы Солона - 409-408 г. г. до н. э.); законы Древнего Рима (законы XII таблиц - 450 г. до н. э.) и др. Все эти #M12291 841502272документы#S свидетельствуют о том, что уголовное право древних государств было направлено прежде всего на защиту государства, религии, собственности и личности и носило классовый характер. Одним из древнейших памятников Руси является «#M12291 841501179Русская Правда#S», содержащая нормы гражданского, уголовного и #M12291 841501971процессуального права#S. Этот документ, учитывая уже субъектную сторону преступления, различает убийство на пиру, в ссоре, убийство, не носящее низменного характера от убийства при разбое как более тяжкого преступления. Преступление в #M12291 841501179Русской Правде#S именовалось #M12291 841502677обидой#S, а наказание за нее осуществлялось в соответствие с установленными правилами. При этом преследование обидчика предоставлялось на усмотрение #M12291 841500040потерпевшего#S или его близких родичей. «#M12291 841501179Русская Правда#S» предусматривала преступления, которые преследовались не потерпевшим, а #M12291 841502705общиной#S в целом. В качестве наказания предусматривались: месть, поток, разграбление и система выкупов. #M12291 841500372Смертная казнь#S применялась без #M12291 841500469суда#S в порядке расправы #M12291 841501418веча#S или князя над своими противниками.

В Псковской Судной #M12291 841500094грамоте#S 1457 года вопросы уголовного права получили свое дальнейшее развитие. Преступным считалось не только посягательство на личность и собственность, но и на интересы государства. Впервые термин «преступление» на Руси встречается в летописных рассказах XIV века в связи с #M12291 841500380событиями#S 1398 г. В уголовно-правовой литературе отмечается, что в отечественном уголовном праве круг преступных деяний регламентировался далеко не сразу, а постепенно, совпадая первоначально со сферой гражданских правонарушений. Законодательным критерием, обуславливающим необходимость установления уголовно-правового запрета, являлась серьезность нарушения интересов правящих классов и государства, а также значительность вреда. Судебник 1497 г. к преступным деяниям относит «лихое дело». По Судебному холоп мог быть субъектом преступления и самостоятельно нести ответственность. Судебник 1497 выделял уже имущественные и государственные преступления. К государственным преступлениям была отнесена крамола (например, отъезд боярина от великого князя к другому князю) и подым (т. е. призыв к воспитанию). За совершение этих преступлений полагалась #M12291 841500372смертная казнь#S. К имущественным преступлениям Судебник относил разбой, татьбу, истребление и повреждение чужого #M12291 841500731имущества#S, а к #M12291 841500171преступлениям против личности#S - убийство (душегубство), #M12291 841502506оскорбление#S действием и словом. Наказание в Судебнике ожесточалось, предусматривалось два вида #M12291 841500824казни#S: смертная и торговая. В Судебнике 1550 г. впервые появился #M12291 841500407состав преступления#S - вынесение незаконного #M12291 841501171решения#S за взятки.

Судебник также устанавливал ответственность #M12291 841500511судей#S за умышленное решение. Виновный наказывался за это помимо основного наказания дополнительным битьем кнутом. В Судебнике впервые был предусмотрен состав мошенничества отпочковавшийся от кражи, а грабеж отграничивался от разбоя, который рассматривался как #M12291 841501788хищение#S, сопряженные с насилием. В царствование Алексея Михайловича в 1949 году было принято Соборное Уложение, в котором содержалось большое количество норм уголовного права. Впервые была сделана попытка провести разграничение между умыслом и #M12291 841502389неосторожностью#S, появились нормы о #M12291 841502385необходимой обороне#S и #M12291 841501017крайней необходимости#S, проводилось различие между отдельными видами соучастников, наблюдалось ужесточение наказаний и усложнение их системы. Уложение предусматривало широкое применение #M12291 841500372смертной казни#S, членовредительские наказания, тюрьму и #M12291 841500431ссылку#S. Усовершенствовалась система особенной части; на первом месте стояли религиозные преступления, затем государственные (#M12291 841501609государственная измена#S, посягательство на жизнь и здоровье царя и т. д.). С точки зрения #M12291 841500614законодательной техники#S, четкости формулировок и полноте Уложение превосходило современные ему западноевропейские уголовно-правовые законы. В царствование Петра I был принят Воинский артикул, содержащий только нормы уголовного права и представлял собой военно-уголовный кодекс без общей части.