Нельзя осуществлять через представителя:

• права строго личного характера (вступление в брак и пр.);

• иные сделки, прямо указанные в законе (например, составление за­вещания).

Представитель не может:

• совершать от имени представляемого сделки в отношении себя лично;

• представлять обе стороны сделки одновременно (кроме коммерчес­кого представительства).

Особо выделяется коммерческое представительство, коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно предста­вительствующее от имени предпринимателей при заключении ими до­говоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184). Ком­мерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке с их согласия

Вопрос 40

. Способы обеспечения исполнения обязательств - это предусмотренные законом или договором специальные меры, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления определенных неблагоприятных последствий путем наделения кредито­ра дополнительными правами по предупреждению или устранению не­благоприятных для него последствий на случай неисполнения или не­надлежащего исполнения обязательства.

2. Признаки способов обеспечения исполнения обязательств:

• имущественный характер;

• обеспечивают интерес кредитора и направлены на исполнение обяза­тельства;

• устанавливаются либо на основании закона, либо по соглашению сто­рон;

• дополнительный (акцессорный) характер, то есть они обеспечивают ис­полнение основного обязательства, поэтому прекращение или недей­ствительность основного обязательства влечет прекращение или недей­ствительность его обеспечения (за исключением банковской гарантии);

• они применяются вне зависимости от того, причинены ли неисполне­нием или ненадлежащим исполнением обязательства убытки кредито­ру или нет;

• возможность их применения обычно не зависит от наличия у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание.

3. Виды способов обеспечения исполнения обязательств:

неустойка;

залог;

•удержание;

•поручительство; ^;

•банковская гарантия;

•задаток;

•другие способы, предусмотренные законом или договором.

Вопрос 41

1. Право на защиту - это одно из правомочий субъективного гражданского права, выраженное в юридически закрепленной возможности управо-моченного лица использовать специальные меры правоохранительного характера, соответствующие характеру самого субъективного права.

2. Содержание права на защиту:

• самозащита;

• применение мер оперативного воздействия;

• применение мер государственного принуждения.

3. Самозащита - это фактические меры, которые управомоченное лицо само применяет для защиты своих прав.

Наиболее широко самозащита применяется для защиты вещных прав. Способы и интенсивность самозащиты должны быть соразмерены на­рушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пре­сечения. Примерами самозащиты являются действия в условиях необхо­димой обороны (ст. 1066 ГК) и крайней необходимости (ст. 1067 ГК).

4. Меры оперативного воздействия - юридические средства правоохрани­тельного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и обязанностей самим управомоченным лицом как стороной в гражданском правоотношении без обращения за защитой права к ком­петентным государственным органам.

Особенности мер оперативного воздействия:

• возможность применения только в случае реального нарушения пра­ва;

• они должны быть заранее предусмотрены законом или соглашением сторон;

• возможность обжалования применения мер в судебном порядке;

• применение мер оперативного воздействия обычно прекращается по устранению нарушения.

Примерами мер оперативного воздействия могут служить удержание, перевод должника на предоплату, отключение электроэнергии, одно­стороннее расторжение договора и пр.

5. Особенности мер государственного принуждения:

. применяются только компетентным государственным органом;

. обычно используется судебный порядок (но возможен и администра­тивный);

. содержание, условия и порядок применения мер прямо определены в законе;

• всегда ведут к возникновению юридических последствий.

6. Классификация мер государственного принуждения:

• Меры превентивного (предупредительного) характера, направленные на предупреждение возможных правонарушений:

- признание права, которое еще на нарушено, но уже оспаривается;

- установление факта, имеющего юридическое значение (например, установление родства);

- признание недействительным ненормативного акта государственного или муниципального органа;

- санация - оздоровление имущественного положения предприятия-дол­жника, в отношении которого возбуждено дело о признании его банк­ротом;

- удовлетворение жалобы гражданина на действия государственных или муниципальных органов и должностных лиц и др.

• Меры регулятивного характера применяются компетентными органа­ми при разрешении гражданско-правовых споров (даже при отсутствии гражданского правонарушения) и не предусматривают применения са­наций:

- определение долей в общей собственности;

- раздел общей собственности;

- разрешение преддоговорных споров;

- истребование имущества из чужого незаконного владения;

- устранение нарушений прав собственника или обладателя иного вещ­ного права, не связанных с лишением владения;

- реституция (возвращение в первоначальное положение должником своего обязательства).

• Меры гражданско-правовой ответственности (санации):

- компенсационные, то есть направленные на восстановление имуществен­ной сферы лица, право которого нарушено (возмещение убытков и пр.);

- штрафные (стимулирующие), то есть побуждающие нарушителя доб­росовестно исполнять обязанности (штраф, пеня);

- конфискационные - безвозмездные изъятия имущества нарушителя в пользу государства;

- отказ в защите права.

Вопрос 42

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить креди­тору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязатель­ства, в частности в случае просрочки исполнения.

2. Отличительные черты неустойки:

• размер неустойки известен сторонам уже в момент возникновения обя­зательства;

• неустойка взыскивается за сам факт нарушения обязательства, неза­висимо от того, причинены ли реально кредитору убытки; возможность для сторон самостоятельно устанавливать размер неус­тойки, условия и порядок ее взыскания (разумеется, с учетом законо­дательных ограничений);

• соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме независимо от формы основного обязательства;

• суд вправе уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна послед* ствиям нарушения обязательства; неустойка - это мера гражданско-правовой ответственности.

3. Виды неустойки:

• по источнику установления:

- договорная',

- законная, то есть неустойка, определенная в законе. Она применяет­ся независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты согла­шением сторон. Размер законной неустойки не может быть уменьшен, но может быть увеличен по соглашению сторон, если закон этого не запрещает;