Правовые основы организации государственной службы, основы правового положения государственных служащих установлены Федеральным Законом «Об основах государственной службы в Российской Федерации» от 5 июля 1995 года. В нём дано определение понятия «государственный служащий» и изложены требования, предъявляемые к ним. В указанном Законе произошло нормативное закрепление отказа от расширительного толкования понятия «государственный служащий», которое господствовало в юридической науке и правоприменительной практике советского и первых лет постсоветского периода государственного строительства.

В статье 1 указанного Закона определено, что государственная должность – это должность в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, а также иных органов, образуемых в соответствии с Конституцией Российской Федерации, с установленным кругом обязанностей по исполнению и обеспечению полномочий данного государственного органа, денежным содержанием и ответственностью за исполнение своих обязанностей[38].

Государственным служащим является гражданин Российской Федерации, исполняющий в порядке, установленном Федеральным Законом, обязанности по государственной должности государственной службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счёт средств федерального бюджета или средств бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации (п. 1 ст. 3 Федерального Законе «Об основах государственной службы Российской Федерации»).

Государственные служащие делятся на государственных служащих федеральных органов исполнительной власти, служащих территориальных органов исполнительной власти и государственных служащих органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Государственные должности Российской Федерации обязательно должны быть включены в Сводный перечень государственных должностей Российской Федерации. Для государственных служащих федеральных органов исполнительной власти и территориальных органов исполнительной власти Указом Президента Российской Федерации от 3 сентября 197 года № 981 утверждены Перечни государственных должностей федеральной государственной службы, в части не противоречащей им сохраняет силу Реестр государственных должностей государственной службы субъекта Российской Федерации, утверждённый Указом Президента Российской Федерации от 11 декабря 1995 года № 33. Перечни (реестры) государственных должностей органов государственной службы субъекта Российской Федерации утверждаются нормативными актами субъекта Российской Федерации[39]. Структура федеральных органов исполнительной власти утверждается Указами Президента Российской Федерации, а состав территориальных органов исполнительной власти определён Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 июля 1998 года «О составе, предельной численности и фонде оплаты труда территориальных органов исполнительной власти».

В практике следственных и судебных органов допускаются ошибки, связанные с неправильной квалификацией деяний лиц, не замещающих государственные должности, и наоборот.

2.3. Военнослужащие

Воинское преступление – виновно совершённое общественно опасное деяние военнослужащего против установленного порядка прохождения военной службы, запрещённое главой 33 Уголовного Кодекса РФ под угрозой наказания.

Важной особенностью Уголовного Кодекса РФ и нового военного законодательства является относительно чёткая регламентация составов воинских преступлений, и, в частности, их субъектов.

Если ранее статья 1 Закона об уголовной ответственности за воинские преступления 1958 года предусматривала расширительно толкование субъекта воинских преступлений, поскольку содержала отсылку к иным нормативным актам (как правило, подзаконным, иногда имевшим гриф «ДСП» либо «Секретно»), то теперь определение понятия «военнослужащего» закреплено на уровне Федерального Закона[40].

В статье 331 Уголовного Кодекса РФ содержится исчерпывающий перечень лиц, на которых распространяется сфера действия раздела XI Уголовного Кодекса РФ:

· Военнослужащие, проходящие военную службу по призыву;

· Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту;

· Граждане, пребывающие в запасе, во время прохождения ими военных сборов;

· Военные строители военно-строительных отрядов.

Так же в соответствии со ст. 82 Женевской конвенции 1949 года «Об обращении с военнопленными» к уголовной ответственности по некоторым статьям Уголовного Кодекса РФ о воинских преступлениях могут привлекаться военнопленные[41].

Исчерпывающий перечень лиц, относимых законодателем к военнослужащим, а также точное определение, что является военной службой, содержатся в Федеральном Законе «О статусе военнослужащих» и Федеральном Законе «О воинской обязанности и военной службе». Законы дополняют друг друга. Определение статуса военнослужащих возможно лишь путём их совместного толкования.

Военнослужащими являются граждане, проходящие военную службу (п. 3 Федерального Закона «О воинской обязанности и военной службе»). Военная служба – этой особый вид государственной службы граждан в Вооружённых Силах Российской Федерации, других войсках, органах внешней разведки и федеральных органах государственной безопасности (п. 1 ст. 2 Федерального Закона «О воинской обязанности и военной службе»). Помимо Вооружённых Сил, военная служба предусмотрена ещё в 12 государственных органах.

Граждане приобретают статус военнослужащего с началом военной службы и утрачивают его с окончанием таковой (ст. 2 Федерального Закона «О статусе военнослужащих»). Точные моменты начала и окончания военной службы определяются указанными законами. Они различны для разных категорий военнослужащих.

2.4. Соучастие в преступлениях со специальным субъектом

Исполнителем преступления, состав которого рассчитан на специального субъекта, в теории уголовного права признаётся только лицо, обладающее признаками специального субъекта преступления.

Соисполнительство в таких преступлениях (например, должностных, против правосудия) возможно только как совместная противоправная деятельность нескольких субъектов, специально указанных в соответствующей статье особенной части Уголовного Кодекса РФ.

Например, невоеннослужащие (в том числе гражданский персонал воинских частей и учреждений, учащиеся суворовских и нахимовского училищ, сотрудники органов внутренних дел) не могут выступать в качестве организаторов, подстрекателей или пособников и в этом случае будут отвечать как соучастники воинского преступления (ч. 4 ст. 34 Уголовного Кодекса РФ).

При этом пособником является и то лицо, которое, не обладая признаками специального субъекта, фактически совместно с исполнителем выполнял объективную сторону преступления.

Заключение