На этот счет существует несколько мнений:

Н.В. Бирюкова в своей книге «Налог на добавленную стоимость» предлагает следующий вариант действий в данной ситуации: «В этой ситуации – пишет автор, - до момента перехода права собственности на товар отсутствует факт реализации, следовательно, и платить НДС нет необходимости».

Судебная практика не позволяет согласиться с такой постановкой, т.к. термин «реализация» не определен ни в налоговом, ни в гражданском законодательстве и не увязан с моментом перехода права собственности. НК РФ же четко определил дату реализации по моменту, отгрузки или оплаты товара, причем как тот, так и другой момент может предшествовать переходу права собственности. Так почему же автор считает, что когда отгрузка происходит раньше перехода права собственности, НДС начислять ненужно, а когда оплата происходит раньше перехода права собственности? НДС все равно необходимо начислить? Если согласиться с автором, и приурочить момент начисления НДС к моменту перехода права собственности, то теряется всякий смысл определения в учетной политике даты реализации согласно ст. 167 НК[22].

Итак, если фирма определяет выручку «по оплате», то НДС нужно заплатить по итогам того отчетного периода (месяца или квартала), когда покупатель оплатит отгруженные ему товары.

Товар считается оплаченным в следующих случаях:

деньги поступили на счет или в кассу продавца или его посредника;

задолженность покупателя погашена взаимозачетом;

продавец передал права требования задолженности покупателя третьему лицу.

Вместо оплаты товара покупатель может выдать продавцу собственный вексель. В этом случае товар считается оплаченным, если покупатель оплатил вексель или продавец передал вексель третьему лицу.

Но даже если покупатель вообще не оплатил товары (работы, услуги) и не погасил свою задолженность другим способом, то продавцу с учетной политикой «по оплате» НДС в бюджет все равно уплатить придется. При этом для целей налогообложения датой оплаты в этом случае признается наиболее ранняя из следующих дат:

день истечения срока исковой давности (три года) по данной задолженности;

день, когда задолженность будет списана в убыток.

В случае начисления к уплате в бюджет суммы налога того периода, когда была ставка 20%, то независимо от того, что списание дебиторской задолженности происходит в период действия ставки 18 %, платить все-таки необходимо по ставке 20%.

Вновь созданная фирма (предприниматель) должна определиться с учетной политикой для целей налогообложения в течение первого налогового периода (месяца или квартала).

Предприниматель обязан ежегодно (не позднее 20 января того года, начиная с которого он хочет применять выбранный им способ) сообщать об этом в свою налоговую инспекцию.

Фирмы-экспортеры определяют дату реализации товаров двумя способами:

Как последний день месяца, в котором собран полный пакет документов, необходимых для обоснования применения ставки 0%.

Как дату фактической отгрузки товаров, если полный пакет документов не собран на 181-й день с даты таможенного оформления грузовой таможенной декларации.

2.6.2 Методы определения цены товаров, работ, услуг

Вопросы влияния цены сделки на величину налогов рассмотрены в статье 40 НК.

В общем случае цена товаров, работ или услуг принимается та, которая указана сторонами сделки. Предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Налоговые органы имеют право проверить и доказать, что цена сделки, указанная сторонами договора, не соответствует рыночной в случаях:

между взаимозависимыми лицами;

по товарообменным (бартерным) операциям;

при совершении внешнеторговых сделок;

при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Ст. 20 НК РФ определяет статус взаимозависимости физических и юридических лиц в случае, если эти лица могут влиять на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в уставном капитале другой организации, и доля участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

лица состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Возможен вариант, когда суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров, работ, услуг.

Налоговые инспекции имеют право в судебном порядке признать две фирмы взаимозависимыми. Но, как выясняется, на практике сделать это не так-то просто, так как для этого нужны веские основания.

Проиллюстрировать данное утверждение можно примером из судебной практики Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24 апреля 2002 года № А33-13637/01-СЗ-ФО2-940/2002-С1.

ООО «ИТ-Восток» и ООО «Торговое окно Красноярья» (г. Железногорск Красноярского края) заключили договор аренды. При этом арендная плата, установленная по этому договору была значительно ниже тех сумм, которые брали другие фирмы при сдаче в аренду аналогичных помещений (по данным департамента недвижимости администрации Красноярска).

На этот факт обратили внимание работники налоговой инспекции. Налоговики обратились в арбитражный суд с иском признать две фирмы взаимозависимыми. Это позволило бы им проверить, соответствуют ли цены, установленные в договоре аренды, рыночным и, как следствие, пересчитать налоги исходя из рыночных цен.

Однако, изучив материалы дела, суд встал на сторону предприятий. В своем решении судьи, в частности, указали, что «право суда признать лица взаимозависимыми по основаниям, не предусмотренным НК, может быть реализовано в исковом производстве при рассмотрении налогового спора». А поскольку никакого налогового спора между предприятиями и налоговой инспекцией фактически не было, суд отказал инспекции в иске.

ГК в главе 31 «Мена» определяет понятие товарообменного (бартерного) договора.

В самом простом случае к договору мены применяются правила договора о купле-продаже товаров.

При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен.

Необходимо обратить особое внимание на тот факт, что норма ГК определяет договор мены как передачу в собственность другой стороне одного товара в обмен на другой. Речь идет только о товаре.

Если одна из сторон оказывает услуги, а другая поставляет товар или тоже оказывает услуги, то в чистом виде нельзя сказать, что данный договор является договором мены. Хотя на практике бывают случаи, когда инспекторы налоговых служб приравнивают к договорам мены и те сделки, в рамках которых оказываются взаимные услуги.