таковые, не могут защищаться авторским правом. Поэтому должна быть установлена некая граница, начиная с которой «произведение» защищаемо авторским правом. Это особенно актуально применительно к программам. Ассемблерная программа перемножения двух чисел с фиксированной точкой вряд ли может быть защищена авторским правом. Однако правовое определение границы, начиная с которой программы защищаемы авторским правом, представляет собой непреодолимую трудность.

Провести четкую демаркационную линию между выражением и идеей нельзя. Известно следующее рассуждение судьи Л.Хэнда, так называемый «Абстракционный тест»:

«Любое произведение, особенно пьесу, можно хорошо уложить в последовательность схем, общность которых будет возрастать по мере того, как все больше эпизодов опускается. Последняя из них может, пожалуй, оказаться не более чем общим утверждением, о чем эта пьеса, а иногда может попросту состоять из ее названия; однако в этой серии абстракций имеется пункт, начиная с которого они уже не защищаемы, ибо в противном случае драматург мог бы воспрепятствовать использованию его «идей», на которые, в отличие от их выражения, его собственность никогда не распространялась». Ни законодательно, ни прецедентно указать эту демаркационную линию не удалось.

Авторское право обеспечивает автоматическую защиту. Защита авторским правом возникает вместе с созданием произведения независимо от того, предоставил ли автор копию произведения в Бюро по авторскому праву для регистрации. Однако без регистрации держатель авторского права не может реализовать свои права. Например, он не может возбудить иск о нарушении его права и не может получить возмещение.

Закон подробно оговаривает, в каком виде должны представляться « копии» программ или баз данных для их регистрации. В случае опубликованной или неопубликованной программы требуется представить один экземпляр «идентифицирующей порции» программы, воспроизведенной в форме, визуально воспринимаемой без помощи машины или какого-либо устройства, на бумаге или на микроформе. Оговаривается, какова эта «порция». После установления, что представленное произведение защищаемо авторским правом, и просмотра сопровождающих (несложных!) документов Регистр Авторского Права (Register of Copyright) регистрирует требование и выдает автору свидетельство о регистрации.

Авторское право защищает произведение от копирования, но не запрещает независимого создания эквивалентов. Таким образом, риск монополизации знания при использовании авторского права существенно меньше, чем при использовании патентного права и, как следствие, стандарты защиты авторским правом не столь строги, как стандарты защиты патентным правом.

Авторское право США предоставляет автору следующие пять прав:

воспроизведение;

подготовка производных произведений;

распространение копий или звукозаписей;

публичное исполнение;

выставка (display).

Авторское право, как уже говорилось, защищает не идею, а ее выражение, конкретную форму представления. Поэтому в основу защиты программ авторским правом кладутся следующие соображения.

Последовательность команд. Программа - это последовательность команд, поэтому она может рассматриваться как «выражение» идеи автора, т.е. как его произведение.

Копирование. Это понятие, используемое в авторском праве, может быть распространено на перенос программ с одного носителя на другой, в том числе - на носитель другого типа (с ленты на диск, в ПЗУ (КОМ) и т.п.). Математически это понятие формализуется следующим образом. Пусть имеются виды носителей А и В и процессы «перехода» с одного носителя на другой:

А--->В и В---->А.

Если объект а при переходе с А на В преобразуется в объект Ь, который при переходе с В на А переходит в прежний объект а, то такой «переход» считается копированием.

Судить об «идентичности» программ на носителях А и В можно по многим признакам, например по их одинаковым функциональным свойствам; однако совпадение функциональных свойств не защищается авторским правом; одинаковость функциональных свойств, как таковая, еще не свидетельствует о воспроизведении «формы», т.е. о копировании.

Творческая активность. Подобно другим формам фиксации, защищаемым авторским правом, компьютерная программа есть результат творчества. Хотя эта форма выражения или фиксации все еще не является общеизвестной, уровень творческой активности, искусности и изобретательности, необходимый для создания программы, позволяет утверждать, что программы подлежат защите авторским правом не менее, чем любые другие произведения, им защищаемые. Тот факт, что компьютерные программы имеют утилитарное назначение, этого не меняет.

Стиль. Творчество, искусность и изобретательность автора проявляются в том, как создается программа. Необходимо поставить задачи, подлежащие решению. Затем проанализировать, как достичь решения, выбрать цепочки шагов, ведущих к решению; все это должно быть зафиксировано написанием текста программы. Способ, которым все это проделывается, придает программе ее характерные особенности и даже стиль.

Алгоритм. Собственно шаги представляют собой элементы, с помощью которых строится программа, т.е. алгоритмы, не могут защищаться от неавторизованного воспроизведения. Это - аналоги слов в литературе или - мазков кистью в живописи.

Отбор и сопряжение элементов. Как и в случае других произведений, в частности литературных, защита компьютерных программ рассматривается с точки зрения отбора и сопряжения автором этих базовых элементов, в чем и проявляется его творчество и искусность, и что отличает его произведение от произведений других авторов. Случай, когда два автора независимо друг от друга написали бы для одной и той же цели две идентичные программы, практически исключен. Однако субрутины, которыми пользуются программисты, в основном общеизвестны ( их берут в одной и той же операционной среде из единой библиотеки).

Оригинальность программ - первое основное требование авторского права - часто основана на отборе и сопряжении этих общеизвестных элементов.

Удачность. Успех в решении задачи в значительной степени определяется тем отбором элементов, который автор произвел на каждом шаге построения. Поэтому программа может работать быстрее; она проще и надежнее в обращении, легче воспринимается и в целом более производительна, чем ее предшественница или конкуренты.

Эти и другие соображения были положены в основу защиты программ авторским правом. Здесь необходимо было обсудить ряд специфических положений:

кто является автором произведения;

что именно защищается (замысел, программа, документация);

какие именно права гарантируются авторским правом;

каким должен быть срок действия авторского права применительно к программе;

в чем должна состоять процедура «регистрации» произведения;

какие процедуры следует применять в случае нарушения авторского права и др.

Мы не останавливаемся на этих вопросах, а также на вопросах сравнения законодательства по защите программ авторским правом в разных странах и на сравнении этого законодательства с основными международными конвенциями (UСС – Universal Copyright Converntien - Всеобщая конвенция по авторскому праву; Буэнос-Айресская и Бернская конвенции).