Исходным аспектом в определении вопросов, связанных с существованием правового института КФХ выступает вопрос о праве создания этих хозяйств, т.е. совокупность тех юридических фактов, которые являются непосредственным правовым условием возникновения нового субъекта аграрного хозяйствования, который характеризуются целым рядом специфических признаков. Прежде всего, при согласовании порядка создания КФХ требует первоочередного изучения проблема самого права на создание этой структуры.

Субъективное право на создание КФХ возникло в Украине как последствие радикальных социально-экономических преобразований, реформирования отношений собственности и структурной перестройки в системе АПК. До возникновения Украины как самостоятельного и независимого государства, когда монопольное значение имело право исключительной государственной собственности на земле, а колхозы существовали как доминирующая организационно-правовая форма ведения сельского хозяйства, право граждан УССР на создание фермерского хозяйства было юридически и практически неосуществимым. Это стало реальным только тогда, когда в Украине были приняты нормативно-правовые акты о частной собственности на землю, предпринимательство и специальные акты фермерского законодательства.

Закон Украины «О КФХ» достаточно четко (хотя и не полно) регламентирует круг лиц, которые имеют право создать КФХ. При этом следует разделять 2 категории субъектов:

1)тех, кто хочет организовать КФХ и

2)тех, кто хочет стать его членами.

И в первом и во втором случаях не идет речь о так называемых наемных работниках.

Как мы видели, понятие КФХ как субъекта аграрных правоотношений, связано с наличием определенных его признаков. Они существенно влияют и на круг тех субъектов, которые имеют право создать такое хозяйство. Прежде всего, речь идет только о гражданах Украины. В соответствии со ст. 4 Закона законодатель предоставил право создания такого хозяйства только дееспособным гражданам Украины.

Так, правоспособность в указанных отношениях, прежде всего, связывается с наличием гражданства Украины, что вытекает из текста преамбулы и ст. 2 Закона Украины «О КФХ». Обоснованием этого положения является также и позиция ст. 6 Земельного Кодекса Украины о том, что субъектами права частной собственности на землю могут быть только граждане Украины.[18] А вопрос о принадлежности того или иного лица к гражданству Украины разрешается на основе Закона Украины «О гражданстве» от 18 апреля 1997 года.[19]

Таким образом, закон лишает указанной правоспособности иностранцев и лиц без гражданства. Это объясняется тем, что наше государство хочет видеть собственниками земель сельскохозяйственного назначения только своих граждан.

Ст.8 Земельного кодекса Украины и ст.6 Закона Украины «Об аренде земли» предусматривают, что арендаторами земельных участков могут быть иностранные юридические и физические лица, лица без гражданства. Т.е. указанные субъекты могут выращивать сельскохозяйственную продукцию на арендованных землях. Но они не могут создать КФХ, поскольку, согласно п.1 ст.2 Закона Украины «О КФХ» такое хозяйство является формой предпринимательской деятельности только граждан Украины. Какой же выход из этой ситуации? В настоящее время иностранные граждане могут узаконить свои отношения, работая в КФХ только как наемные работники, а не как полноправные члены хозяйства. Т.е. они не имеют права принимать участие в распределении прибыли хозяйства, за исключением того случая, когда в учредительных документах хозяйства была предусмотрена такая возможность для них. Единственный выход из этого положения сейчас это—создание совместных предприятий, куда на партнерских основаниях может входить КФХ и конкретный иностранец или лицо без гражданства, или заключение договора о совместной деятельности без создания нового юридического лица.

Следующим условием, которое устанавливает закон для приобретения права на создание КФХ, является гражданская и земельная дееспособность.[20] Гражданская дееспособность гражданина наступает в полном объеме с 18 лет и означает возможность своими действиями приобретать гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности.

Более широкое научное определение гражданской дееспособности дается З.В.Ромовской: «Это психическая и интелектуальная способность гражданина осознавать и управлять своими действиями, которые порождают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности».[21]

Законодатель устанавливает различный возрастной ценз для лиц, которые реализуют право на создание фермерского хозяйства (18 лет) и лиц, которые реализуют право на членство в таком хозяйстве. Но определяющим, на наш взгляд, в данном аспекте является наличие земельной дееспособности. Т.е. желающий создать КФХ должен иметь не только общую (гражданскую), но специальную (земельную) дееспособность. Земельная дееспособность—это способность совершеннолетнего члена украинского государства своими действиями приобретать не только гражданские права, а иметь права и создавать для себя обязанности именно по использованию и охране земель.[22]Содержание земельной дееспособности определяют такие основные признаки, как:

1) совершеннолетие;

2) гражданство Украины;

3) гражданская дееспособность;

4) желание и возможность работать на земле, используя ее как основное средство производства.

Поскольку речь идет о создании субъекта аграрного предпринимательства, то, руководствуясь ч.3 ст. 2 Закона Украины «О предпринимательстве», учредитель (организатор) КФХ должен придерживаться определенных требований, а именно: ими не могут быть военнослужащие, должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, государственного арбитража, государственного нотариата, а также иных органов государственной власти и управления, которые призваны осуществлять контроль за деятельностью предприятий.

В законодательстве нет прямого указания, что городские жители не могут стать фермерами. По мнению Н.И. Титовой, городские жители могут стать фермерами только когда они переедут жить в сельскую местность, т.к. жить в городе и вести ежедневный сельскохозяйственный труд практически невозможно. По нашему мнению, при наличии сельскохозяйственной квалификации, городские жители имеют право создать такое хозяйство. Целесообразен переезд их в будущем на постоянное место жительства в ту местность, где располагается предоставленный для фермерства земельный участок.

Новой редакцией Закона Украины «О КФХ» было введено такое требование относительно лиц, желающих создать фермерское хозяйство, как необходимость документального подтверждения их способности заниматься сельскохозяйственной деятельностью. Такая позиция законодателя представляется правильной и необходимой, т.к. земля должна попасть в руки хозяину, знакомому с этой сферой хозяйствования.

Справедливо возникает вопрос, что такое «квалификация » и «опыт работы в сельском хозяйстве» и кто и каким образом должен их определять?