Международный опыт подтверждает эффективность в определенных случаях, при осуществлении главным образом строительства крупных объектов, привлечения специально фигуры "инженера".[7] Правовому положению "инженера и составляющая одну из новелл Кодекса ст. 749. Речь идет о том, что в соответствии с договором, заключенным с заказчиком, при этом, как особо подчеркнуто, без участия подрядчика, а значит, и не получая его согласия, "инженер" осуществляет по поручению заказчика, наряду с фактическими, также и определенные юридические действия, выступая в последнем случае от имени заказчика.

Функции "инженера" могут закрепляться в договоре строительного подряда главным образом для определения последствий его действий для заказчиков. В тех случаях, когда речь идет о действиях юридических, в качестве альтернативы специально выданной заказчиком "инженеру" доверенности могут служить полномочия, закрепленные в самом договоре строительного подряда, которыми заказчик наделен от своего имени и которыми он наделяет "инженера". Полномочия, о которых идет речь, включают надзор (контроль) за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика.

В тех пределах, в каких во взаимоотношениях с подрядчиком "инженер" выступает в качестве представителя, среди других правил к отношениям сторон применяется и норма о возможности и значении последующего одобрения заказчиком действий, совершенных "инженером" сверх имевшихся полномочий (п. 2 ст. 183 ГК). Заслуживает внимания содержащаяся в Международных условиях договора о строительстве 1977 г. рекомендация выделить в договорах ситуации, при которых требуется специальное одобрение заказчика.

Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов предусматривает и возможность использования фигуры "инженера", функции которого ограничиваются одними консультациями. Правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица, справедливо обращая внимание на то, что если "инженера" нанимает заказчик, то, подрядчик не станет считать соответствующие его предложения беспристрастными.

Руководство по составлению договоров подряда на строительство в РФ предлагало еще ранее использовать сходную с описанной конструкцию. Речь идет о возможности заказчика передавать право управления с его стороны исполнением договора подряда другому юридическому или физическому лицу, которое специализируется на соответствующих работах. Подобное доверенное лицо заказчика могло действовать от его имени и представлять его интересы в течение всего инвестиционного процесса. Специально оговаривалось и на тот случай, что имущественную ответственность перед подрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства по договору подряда в любом случае несет заказчик.[8]

Значение включения ст. 749 в ГК состоит в том, что она, во-первых, закрепляет перед заказчиком право обращения к "инженеру", во-вторых, конкретизирует сферу его деятельности, в-третьих, предусматривает обязательное определение его полномочий в подрядном договоре и, в-четвертых, устанавливает ответственность заказчика лишь за те действия, которые совершены "инженером" в рамках указанных полномочий.

Глава 2. Обязательства из договора строительного подряда

2. 1 Содержание договора строительного подряда

Составляющие содержание договора строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика охватывают самый широкий круг вопросов, в том числе выходящих за рамки, определенные для собственно подряда вообще и строительного подряда в частности.

Один из таких вопросов связан с материально-техническим обеспечением строительства. В настоящее время обязанность предоставлять материалы может быть возложена договором на любую из сторон, ст. 745 ГК исходит из определенной презумпции, которая возлагает материально-техническое обеспечение строительства в полном объеме на подрядчика, одновременно допуская указание в договоре иное, т. е. возложение на заказчика, целиком или частично.

На отношения сторон распространяется ст. 704 ГК в той ее части, в какой на сторону, предоставившую оборудование и материалы, возлагается ответственность не только за их качество, но и за обременение правами третьих лиц.

Заказчик, который предоставил материалы и оборудование ненадлежащего качества и этим создал невозможность их использования без ухудшения качества выполненной работы, должен по требованию подрядчика их заменить.[9] Если заказчик откажется выполнить требование, у подрядчика возникает право, отказаться от договора, и потребовать от заказчика уплаты цены пропорционально выполненной части работ (п. 3 ст. 745 ГК). Указанное право превращается в обязанность подрядчика, поскольку в случае обнаружения ненадлежащего качества результата он может ссылаться на недостатки материалов и оборудования, предоставляемых заказчиком, только при условии, если эти недостатки не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке (п. 3 ст. 714 ГК).

Договор строительного подряда должен предусматривать, какая из сторон и в какой срок обязана предоставить техническую документацию. В случае если это должен сделать подрядчик, она подлежит одобрению заказчиком. Помимо обязанности о представлении документации, в договоре устанавливаются ее состав и содержание.

Таким образом, условие, кто и когда обязан передать проектно-сметную документацию относится к числу необходимых, а в силу ст. 432 ГК и существенных условий договора.

Стороны имеют возможность согласовать вопросы, относящиеся к размеру предоставляемого земельного участка, его состоянию и срокам передачи, когда в договоре отсутствует такое соглашение, то вступает в силу норма ГК, в силу которой площадь и состояние земельного участка, дата его предоставления должны обеспечивать своевременное начало работ, их нормальное ведение и завершение в срок (п. 1 ст. 747).

П. 2 ст. 747 ГК говорит о предоставлении необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечение транспортировки грузов, оборудования и материалов, прибывающих в адрес подрядчика, временной подводки сетей энергоснабжения, водо- и паропровода, одновременно указывается, что эти и все другие услуги заказчик обязан оказывать только в случаях, предусмотренных договором. Отсутствие такого правила означает, что такая обязанность на заказчика не возлагается. Это не исключает возможности подрядчика доказать, что своим бездействием заказчик создал невозможность исполнения обязанностей подрядчиком.

Среди иных, обязательных для заказчика, услуг в договоре нередко выделяют такие, как предоставление вспомогательной рабочей силы, помощь при испытании, которое предшествует сдаче объекта, и др.

В связи с необходимостью для заказчика предоставить определенные услуги возникает вопрос о распределении связанных с этим расходов. Действующее правило (п. 3 ст. 747 ГК), посвященное компенсации расходов, предусматривает возникновение обязанности только в случаях, предусмотренных договором.