Для данной ответственности требуются только актив­ные действия: обязательное указание основного общества, в том числе правомерное, и неисполнение обязательств дочерним обществом, независимо от вины. В силу солидар­ности требования могут предъявляться как основному, так и дочернему обществу, при этом они привлекаются в каче­стве соответчиков[15].

В-четвертых, в случае внесения в уставный капитал общества не денежных вкладов участники общества и неза­висимый оценщик в течение трех лет с момента государ­ственной регистрации общества или соответствующих из­менений в уставе общества солидарно несут при недоста­точности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости не денежных вкладов (п. 2 ст. 15 Закона об обществах).

Данными случаями исчерпывается возможность ответственности участника по обязательствам общества.

Такая привлекательная черта 000 имеет и отрица­тельные стороны. Общество может иметь ограниченные финансовые возможности вследствие недоверия ссудода­телей по причине того, что участники не отвечают по обя­зательствам общества. В результате кредиторы требуют поручительства исполнительных органов, управляющего или главных участников, чем сводят на нет преимущества отсутствия ответственности участников.

Вместо ответственности участников по ст. 87 ГК РФ и ст. 2 Закона об обществах предусмотрен риск убытков, свя­занных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных вкладов, причем это правило понимается как риск утраты вкладов[16]. Но какой риск в действительности несут участники? Участники общества, организуя общество, понимают, что ведение любого коммерческого пред­приятия связано с риском не достижения результата и по­тери имущества. Поэтому с экономической точки зрения существует риск потери вложенных инвестиций либо не­получения ожидаемой прибыли.

Но очевидно, что с юридической точки зрения риска утраты вкладов нет. При внесении вклада участник теряет вещные права на это имущество и приобретает обязатель­ственные права требования к обществу. Так как внесенное имущество становится объектом права собственности об­щества, участник не несет риска его утраты, поскольку уже утратил его. Если мы берем общий случай, когда иму­щество передается участником обществу в собственность, а не во временное пользование, то у участника теряется всякая связь с внесенным имуществом. Получить доступ к имуществу участник может только после ликвидации об­щества и получения ликвидационной квоты либо если при выходе участника (п. 2 ст. 26 Закона об обществах) или при­обретении обществом доли участника (п. 2 ст. 23 Закона об обществах) общество, с согласия участника, выдаст ему иму­щество в натуре.

Действительный риск участника заключается в риске неисполнения обществом своих обязательств перед участ­ником, в риске невозможности осуществления прав требо­вания или вообще прекращения обязательства между об­ществом и участником. Можно предположить, что глав­ным правом участника, ради которого и организуется об­щество, является право на часть прибыли. Если общество не имеет прибыли и не может осуществить свою обязан­ность по выплате части прибыли и удовлетворить право участника на ее получение, то участник изначально рис­кует невозможностью достижения определенного резуль­тата. Данный риск проявляется в отсутствии прибыли, под­лежащей распределению между участниками, либо в не­состоятельности или ликвидации общества и, соответствен­но, прекращении обязательства между участником и обще­ством[17].

Трудно согласиться, что риск ограничен пределами стоимости внесенного вклада (п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона об обществах). Размер ожидаемой, но неполучен­ной прибыли или доля имущества после ликвидации могут по стоимости превосходить внесенный вклад. Кроме того, обязательственные права требования (доли участия) учас­тника могут иметь денежную оценку выше, чем вклад, и риск невозможности передачи (продажи) права (например, вследствие банкротства общества) может быть больше сто­имости вклада. Несмотря на существующие в обществе ог­раничения на передачу доли участия и не овеществление доли в ценной бумаге, а значит, и невозможности рыноч­ной оценки доли участника, денежная оценка доли может быть дана в рамках конкретного договора, и эта оценка прав участника может намного превосходить стоимость пер­воначального вклада.

Участник добровольно вносит вклад во исполнение обязательств по договору. Поэтому, есте­ственно, ни о каком реальном ущербе от потери вклада речь идти не может. Участвуя в обществе, участник не является заимодавцем и не может заранее претендовать на определенный размер прибыли. В случае неполучения прибыли мы не можем обозначить данную сумму как упу­щенную выгоду, так как обычные условия гражданского оборота предполагают риск ведения предпринимательской деятельности, возможное отсутствие прибыли. Таким об­разом, участники несут риск не убытков, а неполучения прибыли от деятельности общества и риск невозможности осуществления прав участника (включая право на переда­чу доли другому лицу).

Третье. Общество с ограниченной ответственностью является организацией, объединяющей имущество участ­ников. Поэтому, естественно, следует обратиться к вопро­су об особенностях уставного капитала, т. е. имущества. На­личие имущества обеспечивает имущественную обособлен­ность общества от его участников и самостоятельную от­ветственность. Общество уже при своем возникновении дол­жно обладать определенным уставным капиталом, размер которого указывается в учредительных документах.

Первоначальной функцией уставного капитала при появлении товариществ и обществ была концентрация имущества для ведения предпринимательской деятельности. С течением времени, в связи с изменением экономических потребностей, главной функцией стала гарантия интересов кредиторов, ибо в условиях отсутствия ответственности участников только имущество юридического лица может обеспечить требования третьих лиц. Особенно это проявля­ется в обществе с одним участником, создаваемом для юри­дического обособления определенного участка жизнедея­тельности и введения в оборот части имущества одного лица, где требуется устранить ответственность единственного участника и одновременно защитить интересы кредиторов. Поэтому заботой законодателя явилось принятие мер по полному внесению вкладов в уставный капитал и сохране­нию определенного размера уставного капитала и в целом имущества.

Общество, как и другие хозяйственные товарищества и общества, имеет обособленное имущество, переданное участниками и полученное в процессе деятельности, и учи­тываемое на самостоятельном балансе (п. 2 ст. 2 Закона об обществах). В самостоятельном балансе отражаются все имущественные права и обязательства, поступления и зат­раты. В самостоятельный баланс включается имущество филиалов, представительств и обособленных подразделе­ний. По сравнению с обществом, где участники не не­сут ответственности по долгам общества и права кредито­ров обеспечивает только имущество самого общества, в полном и коммандитном товариществе уставный капитал не играет гарантийной функции. Поскольку полные това­рищи в указанных товариществах несут субсидиарную от­ветственность своим имуществом по долгам товарищества, для кредиторов важно, кто является полными товарищами и их имущественное положение. Соответственно, закон не устанавливает минимального размера складочного капи­тала и не содержит обязанности товарищества восстано­вить размер капитала (и вообще активов) в случае их умень­шения ниже определенного уровня. ГК РФ установлено два ограничения: полный товарищ обязан внести свой вклад и в случае не внесения обязан уплатить товариществу процен­ты с невнесенной части (п. 2 ст. 73 ); в случае уменьшения чистых активов по сравнению со складочным капиталом запрещено распределять прибыль (п. 2. ст. 74). Но эти меры касаются внутренних отношений товарищей и ни один орган или лицо, кроме самих участников, не может потребовать от товарищества осуществления таких действий. Поэтому полное и коммандитное товарищество может действовать, по существу, вообще без капитала.