Возвращаясь к вопросу об ограничениях, налагаемых российским валютным законодательством, следует сказать, что в правовых актах о LLC отсутствует императивное требование номинировать доли участников компании в долларах США. Доля может выражаться в процентах или в абсолютных цифрах.

Суммируя сказанное, можно сделать вывод о том, что сочетание инвестиций при создании компании в виде вложения собственного труда с непосредственным управлением LLC и выполнением других условий, уводящих компанию из-под регулирования законодательства США о ценных бумагах, дает российским резидентам теоретическую возможность стать легальными участниками LLC и самим контролировать ее бизнес и активы.

Принятие и исключение участников и менеджеров

Первые участники или менеджеры LLC, как правило, называются в уставе компании. Если в документах компании не сказано иное, новые участники могут быть приняты только по единогласному решению всех действующих участников LLC.

Законодательство не регулирует основания исключения участников из LLC. На практике вопрос решается соглашением об управлении, в которое обычно включают такие основания, как несостоятельность и недееспособность. Однако в соглашении могут быть названы и другие причины, которые (и это особенно важно в стране общего права) из общих соображений можно назвать разумными и справедливыми.

Список оснований, по которым можно уволить менеджера, значительно больше. Конкретные основания в документах компании могут не указываться или, напротив, может быть предусмотрено увольнение любого из менеджеров без указания причины, по воле большинства участников LLC.

Ответственность участников и менеджеров

Раздел 303 Единого федерального закона об LLC гласит, что участник (менеджер) лично не отвечает по долгам и обязательствам компании только лишь на том основании, что он являлся или действовал в качестве ее участника (менеджера).

Поскольку LLC есть юридическое лицо, американское законодательство предоставляет его управляющим и менеджерам такую же степень правовой защиты, как акционерам и руководящим работникам корпорации. По общему правилу независимо от типа управления компания не отвечает по долгам менеджеров или учредителей, а последние ограничивают свой предпринимательский риск лишь объемом инвестиций. Дополнительная ответственность учредителей по долгам компании лимитирована размером неоплаченной части начального капитала.

Однако следует сказать, что ответственность учредителей, а равно и менеджеров перед самой компанией не всегда является ограниченной.

Прежде всего это касается случаев, когда компании причиняется вред (tort) вследствие умышленных действий или по причине небрежности (negligence). Вред может быть как прямой (порча или уничтожение имущества компании), так и косвенный, результатом которого становятся неоправданные расходы или упущенная выгода.

Прямой вред очевиден. Сложнее доказывается вред, вызванный ошибочными управленческими решениями.

При рассмотрении такого рода дел суды стремятся определить, имела ли место случайная ошибка в ходе ведения бизнеса (honest business mistake) или причинение вреда стало результатом неосторожных, непродуманных действий. Если менеджер действовал на основании известных ему фактов, проявил разумную осмотрительность, но получил отрицательный результат, ответственности он, как правило, не несет. В противном случае ответственность из ограниченной может стать полной.

Большинство штатов позволяет заинтересованным участникам или менеджерам LLC приносить иск к виновным лицам от лица самой компании. Другой случай ответственности рассматривается, например, в _ 17-15-133 закона об LLC штата Вайоминг, где, как и в законах ряда других штатов, устанавливают ответственность по долгам и убыткам, причиненным любым лицом, действующим от лица компании без соответствующих полномочий. Таким образом, лицо становится ответственным, если выходит за рамки делегированных компанией прав либо сами права были делегированы с нарушением формы.

Важным условием, при котором не наступает ответственность, является полная открытость информации для компаньонов или других заинтересованных лиц, принимающих участие в принятии решения. Как уже подчеркивалось, во избежание правовых конфликтов и взаимных исков следует тщательно документировать принятие коллективных управленческих решений, включая ход их обсуждения и итоги голосования.

Одной из распространенных категорий дел в американских судах являются споры по искам новых инвесторов к бывшим участникам LLC. Следует подчеркнуть, что поскольку сделки продажи долей LLC не носят обезличенного характера и предполагают прямые контакты сторон, продавцу следует быть предельно откровенным с покупателем и заранее ставить его в известность о предыдущей деятельности компании, ее реальном финансовом положении, о возможных рисках и прочих минусах, которые могут иметь значение в связи со вступлением во владение долей в каком-либо LLC. Если, например, новый участник не получит на следующий год того дохода, на который, как он считает, вправе был рассчитывать исходя из предоставленных ему сведений, лицу, уступившему свою долю, возможно, придется быть ответчиком в суде, имея при этом весьма слабые позиции.

Распределение прибыли

Согласно разделу 405 Единого федерального закона об LLC, по умолчанию, если речь не идет о разделе ликвидационного остатка, распределение прибыли и убытков LLC между ее участниками осуществляется в равных долях. При этом участники не имеют права и не могут быть принуждены получить распределенное имущество в натуральной форме. Соглашением об управлении компании может быть предусмотрен иной порядок распределения прибыли.