Наибольшее распространение имеет залог, возникающий в силу договора залога, когда должник добровольно отдает имущество в залог. Залогом может быть обеспечено только действительное требование, а не то, которое возникало в прошлом или может возникнуть в будущем. Следовательно, договор о залоге не может носить самостоятельного характера, его нельзя заключать вне связи с другим договором, исполнение которого он обеспечивает.

Предметом залога может быть любое имущество, которое в соответствии с действующим законодательством может быть отчуждено залогодателем, а также ценные бумаги и имущественные права.

Залогодателем может быть лицо, которому предмет залога принадлежит на праве собственности или полного хозяйственного ведения. При этом залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.

Различают два вида залога:

· с оставлением предмета залога у залогодателя;

· с передачей предмета залога в распоряжение залогодержателя.

При залоге с оставлением имущества у залогодателя последний вправе владеть и пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, а также отчуждать его с переводом на приобретателя имущества долга по обязательству. В то же время залогодатель обязан застраховать за свой счет предмет залога на его полную стоимость, принять меры по его сохранности, уведомлять залогодержателя о сдаче предмета залога в аренду.

Залог с оставлением имущества у залогодателя может выступать в нескольких формах, основными из которых являются:

· Залог товаров в обороте. При этом залоге заемщик вправе реализовать заложенные ценности при условии погашения определенной части задолженности или замены выбывающих товаров другими, соответствующими данному виду кредитования ценностями на равную или большую сумму. Заемщик несет ответственность за учет и хранение заложенных ценностей. Под залог товаров в обороте, как правило, кредитуется торговая сфера.

· Залог товара в переработке. При этом залоге заемщик вправе перерабатывать в своем производстве заложенное сырье, материалы, полуфабрикаты, но залоговое право будет распространяться на итоговый продукт переработки. Под залог товара в переработке, как правило, кредитуются промышленные предприятия.

· Залог недвижимости (ипотека). Это залог предприятий, строений, зданий, сооружений и иных объектов, непосредственно связанных с землей, вместе с соответствующими земельными участками или правом пользования ими.

Залог с передачей предмета залога залогодержателю (иначе называется закладом) является наиболее предпочтительным для банков, поскольку это в определенном смысле более надежно. Данный вид залога может выступать в двух формах – твердый залог и залог прав.

Твердый залог в классическом виде предусматривает передачу товара и другого имущества банку и хранение его на складе банка либо на складе заемщика, но под пломбой банка. Технически это бывает непросто осуществить, но зачастую приходится. На Западе существуют специальные складские компании, принимающие товар на хранение в обмен на варранты, являющиеся ценными бумагами. В этом случае, принимая в залог варранты, банк фактически принимает в залог товар. Сейчас это начинает внедряться в России. В принципе, наиболее предпочтительной формой твердого залога для банков являются товарно-транспортные документы и ценные бумаги.

Достаточного внимания в силу специфических особенностей требует залог ценных бумаг. Перед выдачей ссуд под залог ценных бумаг банк должен принять во внимание ряд факторов:

· качество закладываемых ценных бумаг,

· возможность реализации закладываемых ценных бумаг на вторичном рынке как объектов залога (акции ЗАО или ОАО),

· финансовое положение юрлица, выпустившего бумаги (чем стабильнее положение, тем выше они могут быть оценены на рынке),

· наличие у ценных бумаг официальной котировки на ОРЦБ.

Передача ценных бумаг в заклад удостоверяется актом приема-передачи либо копией залогового распоряжения держателю реестра бездокументарных ценных бумаг.

Несколько проще прием в заклад собственных ценных бумаг банка, поскольку ликвидность их для банка определена по умолчанию.

Залог прав в нашем законодательстве пока недостаточно отработан. Имеется в виду предоставление права пользования имуществом, интеллектуальной собственностью на период действия залога (например, право аренды помещения, транспорта и т.п.). Залогодателем права может быть только лицо, которому принадлежит закладываемое право.

Действующим законодательством РФ предусмотрено право должника заложить одно и то же имущество одновременно нескольким кредиторам. Следовательно, банк как кредитор, принимая имущество в залог, должен выяснить, не находится ли оно уже в залоге.

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге.

Для некоторых видов имущества, передаваемых в залог, установлена обязательная государственная регистрация залога. Это означает, что после подписания договора залог необходимо еще и зарегистрировать в соответствующем органе. Речь может идти о недвижимости, акциях, автотранспорте, маломерных судах и т.п. Ипотека регистрируется в поземельной книге по местонахождению объекта.

За счет заложенного имущества банк вправе удовлетворять свои требования в полном объеме, определяемом к моменту фактического удовлетворения. Право обращения взыскания на объект залога банк приобретает, если в момент наступления срока исполнения обязательства оно не было исполнено. Основанием для обращения взыскания на объект залога может являться решение суда, арбитража или третейского суда. При этом банк как истец должен доказать, что обязательство не исполнено или исполнено ненадлежащим образом. В случае решения суда в пользу банка, ему выдается исполнительный документ суда, на основании которого через службу судебных приставов имущество реализуется, и из выручки удовлетворяются требования банка. Реализация имущества производится путем продажи с публичных торгов. Начальная цена определяется решением суда. До тех пор, пока предмет залога не реализован, залогодатель вправе предотвратить его продажу, исполнив обязательство по основному договору.

Нормальным (естественным) случаем прекращения залога является выполнение обязательства, обеспеченного залогом. В случае частичного исполнения обязательства залог сохраняет силу до исполнения обязательства в полном объеме.

При этой форме обеспечения возврата ссуды поручитель (третье лицо) обязуется перед банком отвечать за исполнение заемщиком своих обязательств полностью или частично. Поручительство создает для банка большую вероятность реального удовлетворения его требования к заемщику по обеспеченному поручительством обязательству в случае его неисполнения, т.к. заемщик и поручитель несут перед банком солидарную ответственность.

Договор поручительства совершается в письменной форме, с соблюдением обязательных требований.

Поручительство прекращается:

· с прекращением обеспеченного им обязательства;

· по истечении указанного в договоре поручительства срока;