Уставный капитал формируется в тех размерах, в той форме и в таком порядке, в которых они определены в учредительных документах. Поэтому в учредительных документах должна быть предусмотрена возможность и определен механизм внесения (а в отдельных случаях и изъятия) интеллектуальной собственности в уставный капитал.

Принципиальным является правильное документальное оформление официальной передачи прав собственности (прав использования) на данный объект интеллектуальной собственности, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 31 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" права на использование произведения, прямо не переданные по договору, считаются не переданными.

Необходимо учитывать, что в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

В связи с этим таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством[14].

В соответствии с п. 6 ст. 66 ГК денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке.

Сложность оценки интеллектуальной собственности обусловлена тем обстоятельством, что невозможно разработать единую универсальную методику такой оценки, поскольку каждый из объектов интеллектуальной собственности должен быть не только оригинальным, но и условия практического использования объектов интеллектуальной собственности в производственной деятельности разных предприятий, как правило, неодинаковы. Поэтому на практике обычно проводят расчет обоснованной рыночной стоимости одновременно по нескольким методикам, индивидуально для каждого объекта интеллектуальной собственности, с тем чтобы были учтены все ценообразующие факторы, в том числе прошлые затраты на создание и приобретение этого объекта, рыночная конъюнктура и возможность приносить доход предприятию.

Необходимо остановиться и на таком специфичном виде вкладов в уставный капитал, как "ноу-хау". По смыслу Постановления N 6/8, вкладом в уставный капитал должно быть не само "ноу-хау", а право пользования им, причем передаваемое по зарегистрированному лицензионному договору. Но подобная формулировка противоречит самой природе и сущности данного института. Под "ноу-хау" (коммерческой тайной) понимается научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны. В отличие от изобретений "ноу-хау" не подлежит регистрации, а охраняется путем установления запрета на ее разглашение для лиц, получивших к ней доступ. Правовой формой передачи "ноу-хау" является договор, предмет которого само "ноу-хау" (информация), а не право на его использование. Поэтому существенным условием будет являться описание передаваемого "ноу-хау". В отличие от лицензионного договора, договор о передаче "ноу-хау" не подлежит какой-либо специальной регистрации.

Очень часто на практике передача в уставный капитал "ноу-хау" фактически означает отсутствие какого-либо вклада, поскольку данный термин используется для внесения вкладов, не обеспеченных имуществом (знаний, опыта, услуг по регистрации общества, комплект учредительных документов общества и др.). Е.А. Суханов оценил возможность внесения в уставный капитал "ноу-хау" следующим образом: "необходимо, чтобы имелось конкретное имущество, которое реально способно удовлетворить интересы потенциальных кредиторов, а не липовые "ноу-хау", которые никого не интересуют". Интеллектуальные и деловые качества гражданина, его знания, опыт, квалификация и способность к труду не могут быть вложены в уставный капитал, поскольку их нельзя отделить от гражданина и передать другим лицам. Использование же реально существующих "ноу-хау" в качестве вклада в уставный капитал практически невозможно, поскольку на этапе учреждения общества обладатель "ноу-хау" не имеет возможности обеспечить конфиденциальность передаваемой информации.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

В уставный капитал предприятия в качестве интеллектуальной собственности могут быть внесены только имущественные права на использование результатов (произведений) интеллектуального и творческого труда, но не способности к труду и не сами объекты интеллектуальной собственности.

При передаче интеллектуальной собственности в уставный капитал необходимо соответствующее оформление учредительных документов предприятия, документов, позволяющих однозначно идентифицировать объект интеллектуальной собственности как произведение (результат) творческой деятельности, используемое в производственной деятельности предприятия в течение длительного периода, стоимостных документов и документов, подтверждающих факт передачи самого объекта интеллектуальной собственности, всех прав собственности на интеллектуальную собственность или права на использование интеллектуальной собственности предприятию.

Наиболее сложным при внесении интеллектуальной собственности в уставный капитал является определение ее обоснованной рыночной стоимости. Поэтому рекомендуется привлекать для этого независимых оценщиков, имеющих соответствующий опыт и квалификацию.

Одним из способов обеспечения формирования уставного капитала хозяйственного общества реальным имуществом могло бы являться установление в законодательстве в качестве общей нормы перечня имущества и имущественных прав, которые не могут стать вкладом в уставный капитал.

Имущественный (неденежный) вклад участника хозяйственного общества должен быть оценен, чтобы исходя из его стоимости определить, какое количество акций (долей) приходится участнику, внесшему такой вклад. Особую сложность представляет установление реальной (рыночной) цены имущественного вклада, т.е. его реальная оценка. По мнению Е.А. Суханова, "в уставный капитал должно входить реальное имущество, которое может удовлетворить претензии потенциальных кредиторов. Естественно, что это не обязательно должны быть конкретные материальные вещи: это могут быть и авторские права, права требования и т.д. Но все обязательно должно иметь конкретную ценность и быть охраноспособным как объект гражданского права, а независимый аудит должен подтверждать, что этот нематериальный актив действительно стоит столько". Соответствие денежной оценки имущества его реальной стоимости имеет большое значение для наполнения и формирования уставного капитала хозяйственного общества. Как писал М.Н. Израэлит, "правильная оценка вносимого за акции имущества способствует правильному учету основного капитала, а неправильная оценка создает несоответствие между реальной стоимостью имущества и цифрой основного капитал, причем неправильность оценки находится в обратном отношении к капиталу, так как при преувеличенной оценке действительный капитал уменьшается и, наоборот, при пониженной капитал возрастает".