В связи с этим предпринимательская деятельность, связанная с реализацией в розницу моторных масел, не подпадает под действие системы налогообложения в виде ЕНВД. При этом не имеет значения, как продаются моторные масла - в розлив либо в расфасовке или упаковке изготовителя. Неважно и то, какую долю от общего объема продаж составляет реализация моторных масел.

Доходы, полученные от розничной торговли подакцизными товарами, подлежат налогообложению в соответствии с общим режимом налогообложения либо УСН в порядке и на условиях, предусмотренных главой 26.2 НК РФ.

Аналогичная точка зрения изложена в письмах Минфина РФ:

«Моторные масла являются подакцизным товаром, поэтому розничная торговля ими на ЕНВД не переводится» (от 12.02.2008 N 03-11-05/29, от 22.12.2006 N 03-11-05/285, от 20.07.2006 N 03-11-05/183, от 17.08.2005 N 03-11-05/38, письме УФНС по Московской области от 27.07.2005 N 22-19-и/0142.

Итак, моторные масла для дизельных и (или) карбюраторных (инжекторных) двигателей являются подакцизным товаром (пп. 9 п. 1 ст. 181 НК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 179 НК РФ налогоплательщиками акцизов признаются организации и иные лица, указанные в этой статье, если они совершают операции, подлежащие налогообложению в соответствии с главой 22 НК РФ.

Перечень операции, подлежащих налогообложению, приведен в ст. 182 НК РФ, согласно пп. 1 п. 1 которой объектом налогообложения признаются операции по реализации на территории РФ лицами произведенных ими подакцизных товаров.

Учитывая то, что организация не является производителем подакцизного товара, а занимается исключительно перепродажей приобретенного у поставщиков моторного масла, организация не является плательщиком акцизов.

Следовательно, при розничной реализации моторных масел ЕНВД не применяется. Налогообложение такой предпринимательской деятельности осуществляется в соответствии с общим режимом налогообложения либо с применением УСН.

Но помимо моторных масел, на этой, же площади фирма реализует авто-товары и авто-химию в розницу, тем самым попадает под ЕНВД. Поэтому в соответствии с п. 7 ст. 346.26 НК РФ организации придется вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении торговли моторными маслами и авто-товарами (письмо Минфина РФ от 12.02.2008 N 03-11-05/29).

Проблема в том, что платить единый налог компания, по мнению налоговиков, должна с общей площади торгового зала. Поступать так предписывают финансисты: «При осуществлении на площади торгового зала розничной торговли, облагаемой единым налогом на вмененный доход, и торговли, налогообложение которой осуществляется в рамках иной системы налогообложения, при исчислении суммы единого налога на вмененный доход следует учитывать всю площадь торгового зала» (Письмо Минфина России от 13 апреля 2007 г. № 03-11-04/3/115).

Несмотря на все письма и рекомендации этот вопрос остается до сих пор спорным. В судебной практике есть довольно много решений, где арбитры встают на сторону компаний, не согласных переплачивать налоги и рассчитывать ЕНВД таким образом. В налоговом кодексе не определен порядок распределения площади торгового зала, если фирма одновременно ведет два вида деятельности: облагаемый и не облагаемый «вмененным» налогом. Поэтому компании должны платить налог по розничной торговли с учетом всей торговой площади. Но эта позиция сорная. Так как Налоговый кодекс не оговаривает порядок распределения торговой площади в случае ведения на нем двух видов деятельности, то компания вправе распределить площадь торгового зала пропорционально выручке, получаемой от деятельности, переведенной на ЕНВД.

В пользу этого способа говорит и п. 7 ст. 346.26 Налогового кодекса. В нем сказано, что фирмы, которые совмещают два режима, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций. А в п. 7 ст. 3 Налогового кодекса говорится о том, что все неясности законодательства о налогах и сборах, а также неустранимые сомнения и противоречия толкуются в пользу компаний.

Кроме того не стоит забывать, что при начислении налога с общей площади торгового зала фирма подвергается двойному налогообложению.

Такую же точку зрения поддерживает и арбитражная практика. Вот пример, когда арбитры поддержали предпринимателя.

Пример. Контролеры по результатам камеральной проверки доначислили предпринимателю единый налог, пени и наложили штрафы. Поводом для такого решения послужило то, что он рассчитал площадь торгового зала пропорционально выручке, полученной от реализованной продукции в розничной и оптовой торговле.

Коммерсант с этим не согласился и обратился в суд. Арбитры его поддержали. Судьи признали решение контролеров о доначислении налога, пеней и наложении штрафов неправомерным. Свое мнение они обосновали тем, что согласно п. 7 ст. 346.26 Налогового кодекса компании, которые ведут несколько видов деятельности, в том числе переведенные на ЕНВД, обязаны учитывать имущество, обязательства и хозяйственные операции по каждой деятельности отдельно. «Удовлетворяя заявленные предпринимателем А.К.Рогозиным требования, суд первой инстанции пришел к выводу о правомерном использовании налогоплательщиком при расчете указанного налога физического показателя "площадь торгового зала" пропорционально выручке, полученной от деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 января 2007 г. № Ф04-8757/2006(29842-А70-19)).

Такой же расчет можно применить и в нашем случае. Однако финансисты не одобряют этот метод: «При осуществлении розничной торговли, налогообложение которой осуществляется в рамках общего режима налогообложения или в рамках упрощенной системы налогообложения, в магазине, переведенном на уплату единого налога на вмененный доход, при исчислении суммы единого налога на вмененный доход следует учитывать всю площадь торгового зала магазина» (Письмо Минфина России от 10 января 2006 г. № 03-11-04/3/8).

Есть и другие решения, в которых суд посчитал, что метод исчисления площади торгового зала пропорционально выручке, получаемой от разных видов деятельности, предполагает постоянное изменение торговой площади зала, что противоречит нормам НКРФ: «При исчислении единого налога на вмененный доход налоговым законодательством не предусмотрено распределение торговых площадей между разными видами деятельности пропорционально доле дохода» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 марта 2007 г. № Ф04-1608/2007(32645- А70-27)).

3.2 Рекомендации по сокращению затрат организации за счет оптимизации налогообложения

Чтобы снизить риск претензий налоговой инспекции к компании, можно использовать другие способы минимизации ЕНВД.

Речь идет о документальном оформлении разграничения зон торговли. В расчет торговой площади фирма должна включать только те помещения, в которых фактически происходит торговля. Об этом сказано в ст. 346.27 Налогового кодекса. Это могут быть демонстрационные залы, открытые площадки, где размещают продаваемые товары, примерочные стеллажи с продукцией и так далее. Но складские, подсобные, административные помещения в расчет не принимают.