Правовой статус ценной бумаги
Важным направлением в расширении круга объектов вещных прав явились разработка и использование концепции «бестелесного имущества».Особое значение приобретает отнесение к категории «бестелесного имущества» ценных бумаг. Хотя вещами традиционно считаются вещи материальные, «телесные», является ли предмет телесным, т.е. вещью, решается уже не по законам физики. В юриспруденции это понятие, по словам В. Мозолина, «всегда связано с возможностью индивидуализации имущества и передачи его в исключительное обладание человеку, организации, обществу».
Европейские ученые-правоведы все больше склоняются к отказу от принципиального противопоставления вещных и обязательственных правоотношений, которое само по себе носит неконструктивный характер. В то же время независимо от различий в теоретических конструкциях практикавсех стран переносит на права финансовой и коммерческой собственности режим, установленный для вещественных объектов.
В национальных законодательствах стран Европы названные тенденции проявляются по-разному. Например, в Португалии и Германии это формально - юридически затруднено, поскольку вещами закон признает только материальные предметы (ст. 1302 Гражданского кодекса Португалии, § 90 ГГУ). В государствах, законодательство которых не позволяет прямо отнести к вещам нематериальные объекты (совокупности прав), традиционно сохраняется видимость материальности ценных бумаг. Процесс их «дематериализации» пошел там по пути постепенного сужения сферы использования бумажных документов.
Так, в 1972 г. законодатель ФРГ в Законе о вкладах предоставил возможность эмитентам ценных бумаг с твердым процентом оформлять выпущенные ценные бумаги (займы) сводным документом (глобальным сертификатом). Подобное оформление эмиссий акций в Германии не принято. Здесь объем наличных бумаг сокращается за счет документов, которыми оформляется большое количество акций (так называемые депозитные сертификаты большого объема). И в том и в другом случае сертификаты подлежат хранению у профессионального депозитария. Тем самым они «демобилизуются», т.е. исключается возможность их физического перемещения при обращении удостоверяемых ими прав.
Это позволяет эмитентам ценных бумаг не выпускать отдельные экземпляры документов для каждого владельца и тем более на каждую ценную бумагу. Ценные бумаги (фактически — права) отдельных владельцев удостоверяются записями на лицевых счетах, т.е. аналогично бездокументарным ценным бумагам. Операции с депонированными ценными бумагами производятся на безналичной основе путем отражения соответствующей информации по счетам владельцев.
Во Франции возможность отнесения прав к вещам может вытекать из гражданско-правовых норм. Например, в ст. 2081, 526 и др. ФГК упоминается о залоге долговых требований, узуфруктов, сервитутов и т.д. В силу прямого указания в законе ценные бумаги относят к движимым вещам (об акциях см. ст. 529 ФГК). Но это не помешало провести там практически полную дематериализацию ценных бумаг, именуемых les valeurs mobilieres (акции, облигации, рента). Наряду со Швецией Франция по праву считается пионером среди европейских стран в деле перехода на безналичную форму обращения фондовых ценностей.
Французский Закон о финансах на 1982 г. (№ 81-1160 от 30.12.81 г.) предписывал за 18 месяцев полностью перейти на систему выпуска и обращения les valeurs mobilieres исключительно в виде прав, «соответствующих безналичным ценным бумагам» .По истечении указанного срока все перечисленные в законе ценные бумаги должны быть обращены в безналичную форму и учтены на лицевых счетах, ведущихся эмитентом или профессиональным посредником для каждого держателя. Владельцы ценных бумаг, выпущенных ранее, могут осуществлять права по ценным бумагам только при условии их предварительной дематериализации путем изъятия сертификатов и фиксации прав записями на лицевых счетах, открытых у эмитента или профессионального посредника.
Все вышеизложенное подтверждает необходимость пересмотра понятия ценной бумаги с целью определения ее через права. Любая теоретико-юридическая концепция должна исходить из желательных, экономически целесообразных изменений позитивного права. Никакая научная доктрина не имеет самостоятельной ценности.
11. Является ли ценная бумага совокупностью прав?
В понятии ценной бумаги - права конечно первичны. Но это не просто набор прав, а определенная для каждой разновидности ценных бумаг комбинация прав, зафиксированных в установленной законом форме.
Необходимость строгой формальности ценных бумаг не подлежит сомнению. Специфика ценных бумаг состоит в том, что, будучи инструментом удостоверения и передачи субъективных гражданских прав, они являются особым инструментом, поскольку призваны упростить порядок удостоверения принадлежности прав определенному субъекту.
Для достижения этой цели форма фиксации информации о составляющих ценную бумагу правах должна быть подчинена специальным, более строгим требованиям, принципиально отличным от всех иных способов удостоверения гражданских прав. Принцип единства формы и содержания применительно к ценной бумаге означает оптимальное воплощение на формальном уровне той роли, которую ценные бумаги призваны играть в гражданском обороте.
Способы удостоверения, передачи и осуществления прав, составляющих ценную бумагу, должны позволять:
• достоверно фиксировать факт существования таких гражданских прав и их принадлежность определенному лицу;
• с наименьшими временными и финансовыми издержками отчуждать и приобретать эти права;
• надежно удостоверять факты обременения ценных бумаг правами третьих лиц;
• оперативно осуществлять права, составляющие ценную бумагу.
Наиболее перспективны такие технологические решения, как учет ценных бумаг и операций с ними в депозитарии, а также выпуск именных ценных бумаг в бездокументарной форме.
Так называемая «форма выпуска (эмиссии)» ценных бумаг — лишь один из аспектов допустимого способа удостоверения принадлежности гражданских прав определенному лицу. В действительности эти способы изменяются не только в зависимости от того, устанавливается ли владелец ценной бумаги на основании предъявленного им документа (сертификата ценной бумаги) или без такового.
Способы фиксации и передачи прав имеют свою специфику для ценных бумаг всех разновидностей. Различия могут быть обусловлены:
• законодательно установленным способом легитимации управомоченного по ценной бумаге лица;
• содержанием перечня обязательных реквизитов ценных бумаг как документов;
• способом использования бумажных документов для удостоверения прав по ценным бумагам (отсутствие бумажного документа, глобальный сертификат, сертификаты с большим номиналом или отдельные сертификаты на каждую ценную бумагу);
• возможностью постоянного учета прав по ценным бумагам и способом такого учета (в реестре или у депозитария);
• содержанием локальных норм, регулирующих документооборот в деятельности отдельных реестродержателей и депозитариев.