В качестве промышленного образца охраняются только внешние, видимые в готовом изделии черты, составляющие особенности технического оформления, но не внутренние, конструктивные его особенности, относящиеся к воплощенному в изделии техническому решению. Образец обязательно должен обладать художественными достоинствами, или, по определению параграфа 171 патентного закона США, «служить для украшения», то есть своими чертами вызывать эстетический эффект, производить художественное впечатление. Если внешний вид изделия полностью и исключительно несет «техническую нагрузку», подчинен решению технической задачи, то есть функциональному назначению изделия, то ему не предоставляется охрана как промышленному образцу. Если же технические черты изделия и его художественные черты слиты воедино, неотделимы друг от друга и могут рассматриваться одновременно как изобретение и промышленный образец, то вопрос решается неодинаково. Например, по французскому праву объект не может охраняться как промышленный образец, на него возможно только установление охраны как изобретения, а по праву США возможен выбор одного из видов патентной охраны — в качестве изобретения или образца.

Необходимым условием охраны промышленного образца является в одной группе стран новизна (США, Англия, Япония и др.), а в другой — оригинальность (ФРГ, Франция), но в некоторых законах говорится о двух этих признаках, в частности в английском и германском, хотя им придается неодинаковое значение. Под новизной образца понимается отсутствие идентичной или сходной модели либо рисунка, уже пользующегося юридической защитой. К обстоятельствам, порочащим новизну, относятся: предшествующая регистрация образца другим лицом или поданная заявка на регистрацию; публикация образца в открытой печати; открытое применение образца. В большинстве стран при этом имеется в виду мировая новизна. Кроме того, выдвигается требование, чтобы новизна была существенной (признак, сходный с «неочевидностью» изобретения). Под оригинальностью же понимается создание модели или рисунка автором самостоятельно, в результате творческой деятельности, что должно исключать сходство с известными образцами в такой мере, которая дает основание предполагать наличие заимствования. По всем системам права образец должен быть применим в промышленном изделии производственного или бытового назначения, выполненного промышленным способом.

В системах национальных законодательств промышленные образцы занимают различное место. Отсутствует единое понимание сущности промышленного образца как объекта охраны, что определяет и различный подход к правовому регулированию. Используется два метода охраны образцов:

a) патентно-правовой

b) авторско-правовой.

В одной группе стран (США, Англии, Японии, Италии и некоторых других) промышленные образцы рассматриваются преимущественно как объекты, близкие к изобретениям, продукт изобретательского творчества. На них распространяется действие общих патентных законов или же специальных законов, исходящих из принципов патентной охраны. Так, в США образцы охраняются по закону о патентах 1952 года. В Англии и некоторых других странах действуют специальные законы, но одновременно применяются и многие положения патентных законов.

В другой группе стран (Франции, ФРГ,Швейцарии и др.) образцы рассматриваются преимущественно как объекты, обладающие художественными чертами, продукт художественного творчества. На них как на произведения изобразительного искусства распространяется действие норм авторского права. Так, в ФРГ их охрана осуществляется по нормам закона об авторском праве 1870 года и закона об авторском праве на рисунки и модели (закон о промышленных образцах от 11 января 1976 г.). Во Франции образцы охраняются на основании закона о рисунках и моделях от 14 июля 1909 г. и ряда других нормативных актов.

Охрана образцов, независимо от принятой концепции их сущности, в принципе допускается в каждой стране в двух формах:

a) по законодательству об авторском праве (как объекта авторского права)

b) по законодательству о промышленных образцах (как объекта промышленной собственности).

Если авторское право возникает в силу факта самого создания модели или рисунка, то право на них как на продукт изобретательской деятельности — в результате регистрации в ведомстве в качестве именно промышленного образца. Во всех странах действует система регистрации, при которой ведомство по результатам экспертизы выдает охранный документ — патент на промышленный образец.

Право на образец имеет исключительный характер, но возможности и условия его защиты против нарушений определяются избранной владельцем образца системой защиты. И здесь важны два момента. В случае патентно-правовой охраны образца объем исключительных прав сходен с правами на патент, и возможности защиты здесь наиболее широкие. Она предоставляется против использования третьим лицом идентичного или сходногo образца, независимо оттого, создан нарушителем образец самостоятельно или скопирован с оригинального, то есть во всех случаях объективного совпадения существенных черт внешнего оформления изделий. В случае же авторско-правовой охраны образца защита менее широкая, так как она предоставляется лишь против актов копирования. заимствования нарушителем существенных черт ранее введенной в оборот модели или рисунка, а это обязательно предполагает субъективную его осведомленность об уже имеющемся в обороте оригинальном образце.

Следовательно, при патентно-правовой системе охраны защита обеспечивается против применения третьим лицом любого сходного образца, а при авторско-правовой — только против использования образца как результата сознательного копирования или подражания. Поэтому при рассмотрении дел о нарушениях суд исходит в первом случае из презумпции вины нарушителя и тяжесть доказательства применения образца лежит на ответчике, а во втором случае истец должен доказать недобросовестность ответчика как лица, сознательно заимствовавшего его модель или рисунок.

Второе важное отличие касается сроков действия охраны. При авторско-правовой охране на образец распространяются сроки авторского права, а при патентно-правовой они значительно короче: в США — по выбору заявителя— 3.5 года, 7 или 14 лет; в Англии — 5 лет, в ФРГ — от1 года до 3 лет с возможностью продления срока в обеих странах до 15 лет; в Швейцарии и Японии — 15 лет и т.д. Исключение составляет Франция — 5 лет с продлением срока затем на 20 и 25 лет, а всего на 50 лет. Конкретные правомочия владельца образца в промышленной и коммерческой сферах, основанные на патенте, аналогичны правам патента на изобретение.

6.Патентование (правовая охрана) товарных знаков и знаков обслуживания

Товарный знак (trade mark) — это обозначение, проставляемое на товаре и/или его упаковке для выделения на рынке данного товара из массы аналогичных, позволяющее вместе с тем установить его изготовителя и/или продавца. Функциональное назначение товарного знака как обозначения — индивидуализация товара и его изготовителя или продавца. Хозяйственно-экономическое значение маркировки товаров состоит в своеобразном предоставлении «гарантии» их качества, высоких потребительских свойств со стороны предприятия, раскрывающего, идентифицирующего себя через данное обозначение как производителя или продавца (функция гарантийная), и одновременно в создании, выработке потребительского спроса через рекламу данного «марочного» товара (функция рекламная). Эти функции неразрывно связаны между собой, взаимно дополняя и переходя друг в друга. Хотя принцип обязательной маркировки товаров установлен лишь в отношении некоторых изделий, да и то не везде, на практике маркируется основная часть товаров. Это определяется ролью товарных знаков как эффективного конкурентного средства продвижения товаров.