В данном случае конфликт может возникнуть в том случае, когда реестродержатель уведомлен об уступке требования, но изменения еще не зарегистрированы. Приоритетны при этом требования ГК РФ. Поскольку правила об уступке требования содержат требования лишь об уведомлении, с этого момента риски перекладываются на эмитента. Владелец, в отношении которого еще не произведены изменения в системе ведения реестра, но который может подтвердить факт уведомления должника, может считаться легитимированным.

д) Номинальный держатель. Обычно под номинальным держателем понимается лицо, не являющееся собственником и внесенное в систему ведения реестра как номинальный держатель. При этом прав на ценную бумагу не возникает. Номинальный держатель может на основании полномочия, выраженного в договоре поручения или доверенности, представлять в отношениях с эмитентом лицо, являющееся легитимированным правообладателем, и осуществлять на основании указанного полномочия права по ценным бумагам от имени этого лица. Однако осуществить права из ценной бумаги от имени другого лица можно без внесения имени номинального держателя в систему ведения реестра. Поэтому эта функция не является основной для номинального держателя.

Институт номинального держателя существует, в частности, для повышения ликвидности именных ценных бумаг, так как, например, при совершении сделки лицами, имеющими одного номинального держателя, изменения в систему ведения реестра не вносятся. Номинальный держатель, в частности, позволяет решить проблему несовпадения прав на ценную бумагу и из ценной бумаги (см. п. 2.3). Одной из актуальных проблем, связанных с применением института номинального держателя, является проблема прозрачности реестра, то есть выявления реальных владельцев ценных бумаг. В последнем случае говорят о так называемом полном реестре владельцев ценных бумаг. Информация о реальных владельцах должна предоставляться реестродержателю номинальным держателем. Такая информация необходима для исполнения обязательств из ценных бумаг. Однако в настоящее время нет закона, который бы устанавливал ответственность номинального держателя за непредставление такой информации.

Поэтому, основываясь на нормах общегражданского законодательства, пока можно сделать вывод о том, что непредставление такой информации является основанием для отказа от исполнения обязательства, выраженного ценной бумагой. Это связано с тем, что номинальный держатель сам не является легитимированным владельцем и может быть лишь представителем последнего. Таким образом, риск неисполнения обязательства несет в данном случае легитимированный владелец, а номинальный держатель в случае ненадлежащего исполнения своих обязанностей будет нести ответственность перед ним. Представляется, что информация о реальных владельцах может быть получена, в частности, из доверенностей и/или договоров поручения, уполномочивающих номинальных держателей на осуществление определенных действий.

ПЕРЕДАЧА ПРАВ НА ЦЕННУЮ БУМАГУ

Общее правило, установленное в ГК РФ, заключается в том, что право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Учитывая, что, кроме документа, может быть и иной способ фиксации прав, возникает вопрос о том, что же может быть приравнено к передаче имущества в тех случаях, когда имеется иной способ фиксации ценной бумаги: запись по счету "депо" в депозитарии или на лицевом счете в системе ведения реестра. Например, приходная запись по соответствующему счету нового приобретателя. Разница в способах передачи прав на ценную бумагу, таким образом, зависит от выбора формы выпуска.

НЕСОВПАДЕНИЕ ПЕРЕХОДА ПРАВ НА ЦЕННУЮ БУМАГУ И ПРАВ ИЗ ЦЕННОЙ БУМАГИ

Учитывая вышеизложенное об исполнении уступки требования, необходимо отметить, что на практике возможна ситуация, когда право на ценную бумагу уже перешло, но должник еще неуведомлен. В результате заключения ряда сделок может так сложиться, что кто-то "крайний" приобретет ценную бумагу у лица, которое в системе ведения реестра не зарегистрировано, и потребует изменений в систему ведения реестра.

При достаточно больших оборотах торговли избежать конфликтной ситуации можно, имея номинального держателя. Так, например, в Германии Немецкий кассовый союз, выполняющий функции Центрального депозитария, является номинальным держателем, указанным в долговой книге по государственным ценным бумагам. Иной вариант - это системы торговли, обеспечивающие исполнение сделок на основе клиринга (двустороннего или многостороннего). В этом случае исполнение сделок осуществляется по результатам клиринга и нет надобности вносить изменения о каждой сделке. Кроме того, в единичном договоре может быть указано условие, в соответствии с которым момент перехода права собственности привязан к моменту внесения изменений в систему ведения реестра.

Формы выпусков ценных бумаг. Разграничение функций

реестродержателя и депозитария при каждой форме выпуска

Развитие российского фондового рынка привело к восприятию как концепции безналичных бумаг, свойственных, в частности, германскому законодательству (примером служат государственные краткосрочные бескупонные облигации), так и концепции безналичных ценных бумаг, выпущенных в процессе приватизации. В настоящее время можно выделить две формы и две подформы выпусков ценных бумаг. При этом терминологически можно различать понятия "форма выпуска ценных бумаг" и "форма ценной бумаги". В ГК РФ говорится только о форме ценной бумаги.

ДОКУМЕНТАРНАЯ ФОРМА ВЫПУСКА

Эта форма характеризуется наличием документа, которому может быть придан статус ценной бумаги.

Классическая форма

Первая подформа документарной формы представляет собой обычный классический вариант выпуска ценных бумаг, при котором способом фиксации прав является ценная бумага как документ. В этом случае и форма выпуска ценных бумаг, и форма ценных бумаг будут документарными. В связи с этим участие депозитария в процессе обращения ценных бумаг не является обязательным. Инициатива по заключению депозитарных договоров исходит при этом, как правило, не от эмитента ценных бумаг, а от их владельца.

В случае помещения ценных бумаг в депозитарий можно говорить об их временном обездвиживании с возможностью получения обратно. При этом меняется способ фиксации прав на ценные бумаги (то есть речь идет не о договоре хранения имущества, а именно об отдельном виде договора, порождающем иные правовые последствия). Вместо документа "обращается" запись по счету.

Необходимость обездвиживания вызвана уже упоминавшейся выше невозможностью существования одновременно двух одинаковых по юридической силе способов фиксации прав на ценную бумагу. "Обездвиживание" происходит также потому, что имя владельца в ценной бумаге в этот период не меняется. Ценная бумага при этом должна быть оформлена на имя депозитария (это не влечет за собой переход прав к депозитарию и может рассматриваться по аналогии с препоручительным индоссаментом как своего рода ограниченная уступка требования). Только при возврате депозитарий выдает ценную бумагу на имя нового приобретателя. Таким образом, в период нахождения в депозитарии существует два способа фиксации прав на ценную бумагу - ценная бумага как документ и приравненная к ценной бумаге запись по счету "депо", но приоритет имеет запись по счету, заменяющая собой "ценную бумагу как документ". Поскольку ценная бумага характеризуется неразрывной связью между способом фиксации прав на ценную бумагу и прав из ценной бумаги, то предъявление ценных бумаг, помещенных в депозитарий, заменяется предъявлением учетных регистров депозитария вместе с временно обездвиженными ценными бумагами. В этом случае реестродержатель выполняет функцию обеспечения идентификации владельцев ценных бумаг путем учета прав из ценных бумаг. Права на ценную бумагу устанавливаются на основании ценной бумаги как документа, а в случае помещения в депозитарий - записи по счету депо и ценной бумаги как документа, помещенной в депозитарий.