Третий признак, необходимый для отнесения определенных инструментов к числу ценных бумаг, в настоящее время является наиболее актуальным и спорным. Выделение этого признака стало возможным в связи с развитием системы безналичных ценных бумаг в Российской Федерации, а также в связи с их признанием в ГК РФ. Он может быть обозначен как установленный законом способ фиксации прав, приравниваемый к ценной бумаге. Ст. 149 ГК РФ однозначно устанавливает, что к форме фиксации прав применяются правила о ценных бумагах, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Таким образом, не только документ, удостоверяющий определенные имущественные права, но и иной способ фиксации могут рассматриваться как ценная бумага. Юридические последствия установления такой нормы огромны. Это позволяет сохранить институт ценных бумаг даже в случае, если пропадает ценная бумага как материальный носитель, овеществляющий имущественные права. Безналичные ценные бумаги признаны не только мировой практикой, но и законодательством тех стран, в которых они получили развитие. Например, даже германское гражданское законодательство, на которое "равнялась" еще дореволюционная Россия, восприняло безналичные ценные бумаги. В частности, в германском законодательстве, регулирующем обращение государственных долговых обязательств, к документу - ценной бумаге приравнивается запись в Долговой книге государства. В Финляндии законодательно система безналичных ценных бумаг была введена в мае 1992 г.

В системе безналичных ценных бумаг физические документы заменены записями, сделанными с использованием процедуры автоматизированной обработки данных. Юридическое значение владения документом заменено юридическим значением регистрации права собственности. Таким образом, в системе безналичных ценных бумаг поставка физических документов заменена регистрацией перевода права собственности на ценную бумагу со счета продавца на счет покупателя. Юридическое значение владения "физической" бумагой заменено юридическим значением записи по счету. Тем не менее до сих пор в российской гражданско-правовой теории безналичные ценные бумаги, к сожалению, не до конца признаны. Больше внимания уделяется не адекватному их регулированию а, в частности, спорам о том, могут ли они рассматриваться в качестве объекта вещных прав. Право изобилует многими допущениями и фикциями. Нельзя забывать, что и классические "документарные" ценные бумаги, появившиеся с развитием торгового оборота, в теории рассматриваются как бестелесные имущества. В теории не принято проводить аналогий между безналичными ценными бумагами и безналичными деньгами. Однако все регулирование последних дает основание сделать вывод о том, что деньги, как вещи, определенные родовыми признаками, являются объектом вещных прав (и не только в совокупности с другим имуществом), причем вне зависимости от того, идет ли речь о наличных или безналичных деньгах.

Так, например, учреждения, имеющие имущество на праве

оперативного управления, в тех случаях, когда осуществляют

разрешенную собственником коммерческую деятельность, обладают правом свободного распоряжения доходами от этой деятельности. По сути, речь идет в данном случае о праве хозяйственного ведения на эти доходы. Такими доходами могут быть, например, только деньги. То есть деньги без учета другого имущества могут принадлежать определенному лицу на вещном праве. Наиболее показательным является кредитный договор. Нельзя забывать о том, что по кредитному договору деньги переходят в собственность заемщика, а в сфере предпринимательской деятельности объектом кредита являются практически только безналичные деньги. Более того, категории, свойственные для объектов вещных прав, иногда применяются к имущественным правам. Так, например, в новом ГК употреблен термин "покупка доли участника" в обществе с ограниченной ответственностью. Эта доля представляет собой не что иное, как совокупность обязательственных имущественных прав, которые не признаются объектами вещных прав в общепринятой теоретической трактовке.

Гражданский кодекс РФ содержит понятие "продажа доли в праве общей собственности". Эта категория вообще специальна, так как в данном случае речь не идет о продаже имущества, а именно доли в праве собственности. В кодексе отражено понятие "интеллектуальная собственность", относимое, как известно, в теории гражданского права к категории исключительных прав. В связи с этим представляется, что безналичные ценные бумаги имеют право на существование. Безусловно, не все ценные бумаги могут быть выпущены как безналичные. Некоторые ценные бумаги, например вексель и чек, регулируются специальным законодательством. Таким образом, безналичная форма ценной бумаги не должна противоречить ее сути. В основном в виде безналичных ценных бумаг могут выпускаться так называемые эмиссионные ценные бумаги: акции, облигации, характеризующиеся, в частности, взаимозаменяемостью и равенством прав внутри одного выпуска. При этом проблема заключается не в том, чтобы признавать или не признавать безналичные ценные бумаги объектом вещных прав (как отмечалось выше, ГК устанавливает такое допущение, приравнивая к ценной бумаге способ фиксации прав), а в том, чтобы наиболее адекватно и четко описать возможные способы фиксации прав на ценную бумагу и из ценной бумаги. В настоящее время известно три возможных способа фиксации прав на ценную бумагу: ценная бумага как документ; запись по счету "депо" в депозитарии; запись по лицевому счету в системе ведения реестра.

При этом аксиомой системы безналичных ценных бумаг должно быть правило невозможности существования одновременно нескольких равных по юридической силе способов фиксации прав на одну и ту же ценную бумагу, в противном случае возникает коллизия: одна и та же неделимая совокупность прав удостоверяется одновременно, например, документом - ценной бумагой и записью по счету "депо", приравниваемой в данном случае к ценной бумаге как документу.

Передача прав

Передача прав из ценной бумаги

Порядок и способы передачи прав из ценной бумаги зависят от деления ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные. Более сложной при этом является передача ордерных ценных бумаг и именных ценных бумаг, которые передаются соответственно по индоссаменту и в порядке, предусмотренном для уступки требования.

Отличия уступки требования от индоссамента

Первое отличие индоссамента от уступки требования заключается в том, что лица, передавшие ордерную ценную бумагу, несут солидарную ответственность за исполнение обязанности по ней должником. (Применительно к отдельным видам ценных бумаг такое правило установлено в Положении о переводном и простом векселе). Уступка требования не предполагает такой ответственности.

Вторым отличием является то, что индоссамент, по сути, представляет собой одностороннюю сделку, поскольку права из ценной бумаги в данном случае считаются переданными после проставления индоссамента. Так, в п. 13 Положения о переводном и простом векселе установлено, что индоссамент должен быть подписан индоссантом. Известны случаи, когда при передаче векселя по индоссаменту индоссамент подписывается не только индоссантом, но и индоссатом. Такая надпись в лучшем случае будет считаться ненаписанной, а в худшем - может повлечь за собой признание векселя недействительным (все будет зависеть от судебной практики по этому вопросу). Уступка требования, по сути, представляет собой договор: соглашение лица, передающего ценную бумагу, и лица, принимающего ценную бумагу. Лишь в редких случаях, установленных ГК РФ, она может возникнуть в силу закона. Помимо норм о ценных бумагах, к передаче именных ценных бумаг применимы, в частности, нормы ГК РФ о перемене лиц в обязательстве.