Согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционерное общество, имеющее в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неиму­щественные права и нести обязанности. В связи с участием акционерного общества в общем хозяй­ственном обороте правовая характеристика его имущества не отличается в целом от общей пра­вовой характеристики имущества хозяйственных товариществ и обществ, но существуют некото­рые особенности.

Специальное законодательство об акционер­ных обществах регулирует имущественные отно­шения и устанавливает правовой режим исполь­зования имущества для уставного капитала, фон­дов общества и его чистых активов. Особому специальному правовому регулированию подле­жат вопросы осуществления крупных сделок с имуществом самого акционерного общества его органами управления, а также условий и порядка выплаты дивидендов и очередности распределе­ния ликвидационной квоты. В отношении послед­него закон об акционерных обществах предусма­тривает очередность распределения имущества (ликвидационной квоты), которое осталось после завершения расчетов с кредиторами ликвидируе­мого общества, между акционерами.

Правовой режим различных видов имущества хозяйственных обществ и товариществ предопре­деляется их экономическим содержанием. В зави­симости от экономического содержания и целевого назначения все имущество акционерных обществ распределяется, образуя различные имуществен­ные фонды.

В зависимости от видов организационно-пра­вовых форм деятельности коммерческих органи­заций изменяется и правовое значение имущест­венной основы юридического лица - его капита­ла. Например, в отличие от иных видов имуществ коммерческих организаций, акционерному обще­ству (ст. 35 Федерального закона «Об акционер­ных обществах») предписано иметь резервный фонд в размере, предусмотренном уставом обще­ства, но не менее 15% от его уставного капитала. Указанный фонд имеет целевой характер и не мо­жет быть использован для иных целей. Помимо уставного капитала и резервного фонда, акционерные общества могут принимать решения о создании специального фонда акцио­нирования своих работников (не акционеров) за счет чистой прибыли общества. Следует заме­тить, что указанное правило действует только для акционерных обществ. Здесь учтены нормы законодательства о приватизации, которые преду­сматривали создание так называемых фондов ак­ционирования работников предприятия (ФАРП). Более четкого ответа о целесообразности созда­ния специального фонда акционирования своих работников нет и в комментариях к Федерально­му закону «Об акционерных обществах»[2]. На практике указанное правило позволит сконцент­рировать капитал общества в виде специального фонда для «законного» приобретения собствен­ных акций. 2.4. Взаимоотношения зависимых и дочерних предприятий

Имущественные отношения между дочерними или зависимыми акционерными обществами в до­статочной мере урегулированы действующим гражданским и специальным законодательством.

Зависимым признается общество, если другое (преобладающее) общество имеет более 20% го­лосующих акций общества. В случае приобрете­ния другим обществом указанного количества го­лосующих акций оно незамедлительно должно публиковать сведения о количестве приобретен­ных им акций. К сожалению, законодательство не предусматривает применения санкций в случае неисполнения указанного правила. Вероятно, следовало бы установить нормы, в которых при несоблюдении требования о публикации общест­во, купившее 20% и более голосующих акций дру­гого общества, не может ссылаться на то, что по­следнее от него зависит. Таким образом, в случае несоблюдения требования опубликования све­дений о количестве приобретаемых акций терял­ся бы смысл их приобретения, так как даже в слу­чае приобретения более половины всех голосую­щих акций акционерного общества покупатель, не опубликовавший эти сведения, не смог бы воспользоваться вытекающими из этого правами. При этом пока не будет исполнено обязательное оповещение, другое общество не будет признаваться зависимым обществом.

Следует предложить, что вышеуказанное пра­вило возможно корпоративно закрепить в учре­дительных документах акционерных обществ для тех случаев, когда осуществляется покупка акций без опубликования сведений об их приобретении. Это возможно, поскольку законодательством не установлена санкция для нарушителей.

Федеральный закон «Об акционерных обще­ствах» в известной мере упорядочивает взаимоот­ношения основных акционерных обществ с дочерними, определяет обязанность возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (ст. 6 Закона). Учитывая российские предпринимательские от­ношения, положений, содержащихся в Законе об акционерных обществах, явно недостаточно для решения проблем взаимоотношений основ­ных обществ с дочерними. Так, например, если одно из акционерных обществ предусмотрит в уставах своих дочерних обществ обязанность от­числять ему 30% чистой прибыли, то такие дочер­ние общества будут не в состоянии эффективно хозяйствовать. У них не будет средств для разви­тия производства и выплаты дивидендов, а основ­ное общество будет использовать полученные средства только в своих интересах, не учитывая интересы дочерних обществ. Такие действия ос­новного общества, даже если они закреплены со­ответствующими корпоративными положениями дочерних обществ, должны быть признаны противоправными, хотя сейчас ни Гражданский кодекс РФ (ст. 105), ни Федеральный закон «Об акционерных обществах» (ст. 6) не дают оснований для таких утверждений.

Дочерним обществом признается другое об­щество, если основное акционерное общество в силу преобладающего участия в его уставном ка­питале либо в соответствии с заключенным меж­ду ними договором, либо другим образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основ­ного общества последнее будет нести субсидиарную (дополнительную) ответственность по его долгам. Дочернее общество на основании ст. 105 Гражданского кодекса РФ не отвечает по долгам основного общества. С помощью контролируе­мых (дочерних) компаний основное общество мо­жет проделать и некоторые не всегда доступные ему официальные операции: скупить свои собст­венные акции для «нужного» голосования на общем собрании; распорядиться имуществом дочерней компании, не учитывая интересов оставшихся в меньшинстве ее акционеров; обойти запреты антимонопольного законодательства и т. д.

Отсюда справедливо утверждение, что «сво­бодные» правоотношения в области предприни­мательского права без каких-либо ограничений и учета публично-правовых интересов могут при­вести к «отрицательной свободе» с разрушитель­ными для общества результатами.

3. Порядок создания и реорганизация

ОАО и ЗАО

3.1. Создание общества

Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.