Во избежание претензий со стороны налоговой инспекции комиссионеру следует не доводить остаток денежных средств на своем счету до суммы, меньшей, чем сумма перечисленных ему комитентом денежных средств. Таким образом, при отсутствии отдельного учета полученных от комитента средств будет практически невозможно отследить, какие именно средства были использованы комиссионером на его собственные нужды. Но ни один нормативный акт не говорит об обязанности комиссионера хранить полученные от комитента денежные средства на отдельном счету в банке и отслеживать их целевое использование.

В обязанности комиссионера входит вести учет затрат на совершение предусмотренной договором сделки, а не отслеживать, от кого именно поступили к нему средства, использованные им при совершении сделки. Например, предусмотренная договором сделка не состоялась, но договор комиссии не был расторгнут и со стороны комитента не поступило требование о возврате перечисленных им денежных средств. Поэтому в случае заключения указанного договора комиссионер будет обязан предоставить комитенту отчет о проделанной работе и понесенных расходах, вернуть остаток неиспользованных денежных средств либо потребовать возмещения понесенных дополнительных расходов. Другие виды отчетности и учета указанных денежных средств законодательством не предусмотрены.

Вознаграждение и НДС

Комиссионное вознаграждение, а также вознаграждение за делькредере предназначены для возмещения понесенных комиссионером затрат по выполнению поручения комитента и обеспечения прибыли от такой деятельности. Возмездность договора комиссии порождает обязанность комитента по уплате комиссионного вознаграждения (право комиссионера на получение вознаграждения возникает после выполнения поручения).

Если комиссионер использовал полученные от комитента средства на собственные нужды, то в соответствии с пп.7.9.1 закона «О налогообложении прибыли предприятий» от 22.05.97 №283/97-ВР средства, полученные от комитента на основании договора комиссии, не включаются в состав валового дохода комиссионера. Валовой доход у комиссионера возникает только на момент получения от комитента вознаграждения за выполнение условий договора.

В соответствии с п.4.7 закона «О налоге на добавленную стоимость» от 3.04.97 №168/97-ВР налоговые обязательства по НДС у комиссионера возникают в момент передачи комитенту приобретенных товаров (результатов работ, услуг). Если стороны не предусмотрели размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения, то оно выплачивается после выполнения договора. Размер комиссионного вознаграждения определяется, исходя из суммы, которая обычно взимается за выполнение аналогичных комиссионных услуг.

Отступления с согласия и без

Как уже упоминалось, в соответствии со ст.1017 ГК комиссионер имеет право отступать от указаний комитента, если этого требуют интересы комитента и комиссионер не получил в разумный срок ответа на свой запрос. В этом случае комиссионер должен как можно скорее уведомить комитента о допущенных отступлениях от его указаний. Возможность такого отступления диктуется прежде всего возникновением обстоятельств, угрожающих интересам комитента, когда принятие срочных мер способно предотвратить вероятные убытки. И в такой ситуации комиссионер должен учитывать интересы комитента.

К примеру, можно взять ситуацию с продажей товара по более высокой цене, которая, на первый взгляд, выгодна комитенту, но если он желал освоить данный рынок, то эти действия становятся ему невыгодны. Право действовать без предварительного запроса может быть установлено в договоре с комиссионером, который действует как субъект предпринимательской деятельности. Такая возможность предоставляется комиссионеру-предпринимателю, который действует на рынке как квалифицированный специалист.

В подобной ситуации комитент может предполагать, что комиссионер способен правильно оценить ситуацию и принять лучшее решение. Поэтому комиссионер, как субъект предпринимательской деятельности, обязан лишь уведомить комитента в разумный срок о допущенных отступлениях от указаний, причем комитент в договоре может освободить его от выполнения этой обязанности.

Нормы общие и специальные

В Хозяйственном кодексе, в отличие от ГК, договор комиссии не упоминается вообще. Это означает, что в ХК не содержатся специальные нормы, применяемые исключительно к договору комиссии. Однако в ХК есть общие нормы, применимые ко всем видам хозяйственных договоров. И при оформлении хозяйственных отношений с этими нормами необходимо считаться. Особенно с положениями ч.3 ст.180 ХК, в соответствии с которыми при заключении хозяйственного договора стороны обязаны в любом случае согласовать предмет, цену и срок действия договора. Нормы ХК, регламентирующие деятельность субъектов хозяйствования, имеют приоритет перед нормами ГК, что следует из положений ч.2 ст.9 ГК: «Законом могут быть предусмотрены особенности регулирования имущественных отношений в сфере хозяйствования». Часть 7 ст.179 ХК определяет, что хозяйственные договоры заключаются по правилам, установленным ГК с учетом особенностей, предусмотренных ХК, другими нормативно-правовыми актами для отдельных видов договоров.