Таким образом, до внесения изменений Федеральным законом N 137-ФЗ правовое регулирование проведения встречных проверок было недостаточным, в связи с чем возникало множество спорных вопросов в правоприменительной практике, в том числе: каким именно налоговым органом (либо налоговым органом, проводящим налоговую проверку, либо налоговым органом, у которого состоит на учете лицо, обладающее необходимыми документами, относящимися к деятельности проверяемого); каким образом назначается и в какой форме проводится встречная проверка; должно ли сообщаться налогоплательщику, у которого проводится камеральная или выездная налоговая проверка, о проводимых встречных проверках его контрагентов и в каком виде должно быть такое сообщение; как должны оформляться ее результаты.

Чаще всего встречная проверка осуществлялась с соблюдением ст. ст. 93 - 94 НК РФ и фактически сводилась исключительно к истребованию документов.

При этом в практике был зафиксирован случай, когда налоговый орган для проведения встречной проверки направил в адрес проверяемой организации требование о представлении документов в отношении ее контрагента. Но судом такое требование рассматривалось как направленное не в соответствии со ст. 87 НК РФ в целях проведения встречной проверки, а как направленное в порядке п. 1 ст. 93 "Истребование документов" НК РФ, с чем, конечно же, можно целиком и полностью согласиться.

Иногда встречные проверки проводились сотрудниками налогового органа, в котором на учете состояло лицо, связанное с деятельностью проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора), не просто путем истребования документов, а в виде камеральных и выездных налоговых проверок с составлением акта встречной камеральной налоговой проверки или акта встречной выездной налоговой проверки.

Согласно изменениям, внесенным в НК РФ Федеральным законом N 137-ФЗ, положения ч. 2 ст. 87 НК РФ о встречной проверке и сам термин "встречная проверка" были исключены из текста этой статьи.

Отсутствие теперь в НК РФ упоминания о встречной проверке как об отдельном виде проверок, снимает все существовавшие до этого времени споры о том, что представляет собой эта проверка, кем, каким образом и когда должна проводиться, как следует оформлять ее результаты и каковы ее последствия.

По существу, несмотря на то, что термин "встречная проверка" в НК РФ теперь отсутствует, право налоговых органов истребовать документы (информацию) о налогоплательщике, плательщике сборов и налоговом агенте или информацию о конкретных сделках, т.е. проводить те же встречные проверки, было сохранено и прописано более подробно в новой ст. 93.1 НК РФ:

1. Должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), эти документы (информацию).

Истребование документов (информации), касающихся деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), может проводиться также при рассмотрении материалов налоговой проверки на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа при назначении дополнительных мероприятий налогового контроля.

2. В случае, если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения информации относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эту информацию у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих информацией об этой сделке.

3. Налоговый орган, осуществляющий налоговые проверки или иные мероприятия налогового контроля, направляет письменное поручение об истребовании документов (информации), касающихся деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), в налоговый орган по месту учета лица, у которого должны быть истребованы указанные документы (информация).

При этом в поручении указывается, при проведении какого мероприятия налогового контроля возникла необходимость в представлении документов (информации), а при истребовании информации относительно конкретной сделки указываются также сведения, позволяющие идентифицировать эту сделку.

4. В течение пяти дней со дня получения поручения налоговый орган по месту учета лица, у которого истребуются документы (информация), направляет этому лицу требование о представлении документов (информации). К данному требованию прилагается копия поручения об истребовании документов (информации).

5. Лицо, получившее требование о представлении документов (информации), исполняет его в течение пяти дней со дня получения или в тот же срок сообщает, что не располагает истребуемыми документами (информацией).

Если истребуемые документы (информация) не могут быть представлены в указанный срок, налоговый орган по ходатайству лица, у которого истребованы документы, вправе продлить срок представления этих документов (информации).

6. Отказ лица от представления запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную статьей 129.1 НК РФ.

В п. 7 ст. 93.1 НК РФ установлено, что порядок взаимодействия налоговых органов по выполнению поручений об истребовании документов устанавливается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов. Такой Порядок был недавно утвержден Приказом ФНС России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@, который прошел регистрацию в Минюсте России 20.02.2007 N 8991, но официально пока не опубликован.

В этом документе перечисляются лица, располагающие документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика, плательщика сборов, налогового агента, к ним, в частности, относятся правоохранительные, контролирующие, финансовые, регистрирующие и иных государственные органы, страховые организации, банки и др.

Кроме того, указывается, какие реквизиты должны содержаться в поручении об истребовании документов:

- полное наименование организации, ИНН/КПП (Ф.И.О. физического лица, ИНН), у которой поручается истребовать документы;

- место нахождения организации (место жительства физического лица);

- основание направления поручения (указывается статья 93.1 Кодекса и вид мероприятий налогового контроля, при проведении которых возникла необходимость получения информации о деятельности проверяемого налогоплательщика, плательщика сборов, налогового агента, и (или) информации относительно конкретной сделки);

- полное наименование организации, ИНН/КПП (Ф.И.О. физического лица, ИНН), документы, касающиеся ее деятельности, которые необходимо получить при проведении мероприятий налогового контроля;

- перечень истребуемых документов с указанием периода, к которому они относятся, либо указанием на подлежащую истребованию информацию и (или) указанием на информацию относительно конкретной сделки, а также сведения, позволяющие идентифицировать указанную сделку. Истребованные в рамках встречной проверки документы представляются в виде должным образом заверенных копий (ст. 93 НК РФ). При этом ни НК РФ, ни другие акты законодательства о налогах и сборах понятия «должным образом заверенной копии» не раскрывают. Очевидно, что это порождает трудности у налогоплательщика – что считать копией документа и каким образом ее нужно заверять.