Как и при совершении любой сделки, в числе первых положений кредитная организация проверяет существенные условия гарантии. В соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации существенными условиями гарантии субъекта РФ являются:

а) срок, который не может превышать 30 лет;

б) сведения о гаранте, включающие его наименование (субъект Российской Федерации) и наименование органа, выдавшего гарантию от имени указанного гаранта;

в) определение объема обязательств по гарантии ;

г) указание обязательства, которое обеспечивается гарантией.

В случае отсутствия одного из существенных условий гарантия может быть признана недействительной.( БК РФ. Ст. 99, Ст. 115, Ст. 117.

Гарантии выдаются от имени субъекта РФ лицом, которое уполномочено на такие действия уставом субъекта РФ или иными актами, принимаемыми законодательными органами субъекта РФ. Как правило, полномочия по выдаче гарантий предоставляются администрации субъекта РФ, уполномоченное лицо которой выпускает акт о предоставлении гарантии.

Кроме существенных условий и правоспособности лица, которое действует от имени субъекта РФ, кредитор должен убедиться в том, что процедура выдачи гарантии соответствует процедуре выдачи, закрепленной в законодательстве.

Одним из вопросов, требующих тщательной проверки кредитором, является соответствие суммы и валюты выдаваемой гарантии ограничениям, установленным для данного субъекта в законодательстве.

Изменения, внесенные в БК РФ Федеральным законом от 05.08.2000 N 116-ФЗ, ограничили возможность субъектов РФ выдавать гарантии в иностранной валюте.

Бюджетным законодательством устанавливаются ограничения сумм, на которые могут выдаваться гарантии. В частности, предельный размер этих сумм зависит от валюты, в которой гарантируется обязательство, от факта получения субъектом РФ дотаций из федерального бюджета, закрепления суммы гарантии и ее лимитов в законе о бюджете субъекта РФ.

Общая сумма, на которую могут выдаваться гарантии, устанавливается в соответствии со ст. 107 БК РФ законом субъекта РФ о бюджете на текущий год. В связи с тем что субъект РФ в течение года выдает несколько гарантий, до выдачи гарантии необходимо проверить, какая часть из установленной в законе о бюджете суммы на гарантии осталась неиспользованной. Подтверждением при этом обычно служит справка из управления финансов администрации о расходах на обслуживание государственного долга в текущем году (или отчет об исполнении бюджета), содержащая информацию о сумме, на которую субъект РФ может выдавать гарантии в оставшийся период до конца года. Необходимо отметить, что гарантии, предоставляемые на сумму, превышающую 0,01% расходов бюджета, должны быть включены в отдельный перечень гарантий, который является частью закона о бюджете субъекта РФ.

Ограничения сумм гарантии при дотации бюджета субъекта РФ из федерального бюджета установлены в ст. 134 БК РФ. Информация о том, дотируется ли бюджет субъекта РФ из федерального бюджета или нет, содержится в законе субъекта РФ о бюджете на текущий год. В случае дотирования из федерального бюджета субъект РФ не имеет права предоставлять гарантии в размере, превышающем 5% расходов своего бюджета. Согласно ст. 134 БК РФ в ее буквальном толковании запрещена выдача гарантий на сумму, превышающую 5% расходов бюджета. Однако существует мнение, что 5-процентное ограничение относится не к сумме гарантии, а к сумме погашения по данной гарантии, которое будет сделано в течение текущего календарного года. В соответствии с этой концепцией возможно предоставление гарантии на любую сумму, если при этом предполагается поэтапное выполнение гарантийных обязательств в течение более чем одного финансового года и соответствующая часть гарантийного обязательства, выплачиваемая в этом финансовом году, не превышает 5% от расходов бюджета.

В тех случаях, когда гарантия выдается на несколько лет, сумма гарантии должна включаться во все законы субъекта РФ о бюджете на период действия гарантии. На практике кредитор не имеет реальных рычагов, чтобы заставить субъект РФ включать сумму предоставленной кредитору гарантии в закон о бюджете на последующие годы. В связи с этим некоторые кредиторы предпочитают брать гарантии, которые действуют только в текущем году и в крайнем случае в течение следующего года при условии, что сумма гарантии уже включена законодательными органами субъекта РФ в проект закона субъекта о бюджете на следующий год. В случае если сумма гарантии не покрывается законом о бюджете или если эта сумма будет использована субъектом РФ на иные цели, например на выдачу иной гарантии, для кредитора будет практически невозможным получить удовлетворение своих требований от субъекта

В соответствии со ст. 115 БК РФ ответственность субъекта Российской Федерации по гарантии может быть только субсидиарной дополнительно к ответственности должника по гарантированному основному обязательству. Положения в гарантии о солидарной ответственности субъекта РФ будут являться недействительными.

В отличие от положений об ответственности, российское законодательство не устанавливает императивных норм о применимом праве в отношении гарантии. Вследствие этого стороны, в соответствии с нормами части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации, могут избрать применимое к гарантии право, иное, чем российское.

Российское законодательство не устанавливает императивных норм и о рассмотрении споров, связанных с выдачей субъектом РФ гарантии. Следовательно, стороны вправе самостоятельно определять в гарантии суд или третейский суд для рассмотрения своих споров. В то же время Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации предусматривают возможность для субъекта РФ в любое время передать споры, связанные с действительностью гарантии, в арбитражный суд или суд общей юрисдикции. Такая передача возможна, в случае если иск о признании гарантии недействительной приносит прокурор. Субъекты РФ иногда используют это для того, чтобы попытаться признать гарантию недействительной или избежать дополнительных расходов, связанных с рассмотрением споров о гарантии в третейских судах ( АПК РФ. Ст. 52; ГПК РФ. Ст. 45.)

Гарантии, предоставляемые субъектом РФ, являются обеспечением, которое стоит особняком в системе обеспечительных мер, предусмотренных ГК РФ, в силу специфичности субъекта, который предоставляет такое обеспечение. С одной стороны, факт предоставления субъектом РФ обеспечения за должника является показателем значимости должника для субъекта РФ или показателем доверия к такому должнику и уверенности в его платежеспособности со стороны субъекта, а также гарантией для кредитора, что гарант не исчезнет или его активы не будут искусственно уменьшены. С другой стороны, в силу той же специфичности субъекта кредитору следует более тщательно подходить к юридической проверке получаемой гарантии. Такая юридическая проверка должна иметь более комплексный характер по сравнению с проверкой обеспечения, предоставляемого юридическими или физическими лицами, и включать не только анализ гражданского, но и анализ бюджетного и местного законодательства.