В связи с либерализацией внешнеэкономической деятельности неуклонно возрастает количество споров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности в области внешней торговли, международного технического и финансового сотрудничества. Упомянутые споры, безусловно, требуют справедливого и, что немаловажно, скорого разрешения. В международной практике споры из экономических взаимоотношений в подавляющем большинстве случаев рассматриваются коммерческими арбитражами (постоянно действующими и создаваемыми "к данному случаю" - ad hoc), которые не являются органами какого-либо из государств, а создаются в основном при торговых палатах и иных объединениях предпринимателей и самостоятельно устанавливают процедуру рассмотрения споров, формируют корпус адвокатов и организуют рассмотрение дел.

Обращение к юрисдикции коммерческого арбитража подразумевает исключение подсудности государственным судам и осуществляется на добровольной основе. Исключение составляют гражданско-правовые споры, вытекающие из отношений экономического и научно-технического сотрудничества стран - участниц Московской конвенции 1972 г., согласно которой они подлежат рассмотрению в арбитражном порядке с исключением подсудности таких споров государственным судам. Это, пожалуй, единственный пример в современной практике закрепления обязательности обращения в арбитраж, хотя и не уникальный: в истории третейского разбирательства в России существовали дела, рассмотрение которых в третейском суде было обязательно.

Для предъявления иска в коммерческий арбитраж необходимо заключение специального соглашения о передаче спора на рассмотрение коммерческого арбитража, которое называется арбитражной оговоркой в случае, если речь идет о передаче спора, который может возникнуть в будущем, и арбитражной записью в случае передачи на рассмотрение коммерческого арбитража уже возникшего спора. Возможно также обращение в коммерческий арбитраж без предварительного соглашения, однако для того чтобы арбитраж принял такое дело к рассмотрению, необходимо явно выраженное согласие ответчика на рассмотрение спора в данном арбитражном институте, поэтому последний способ практически не применяется.

Указанные условия связаны с тем, что обращение в третейский суд, которым является коммерческий арбитраж, носит договорный характер и требует, как и любой договор, обоюдного согласия сторон.

Арбитражное соглашение требует обязательной письменной формы. Это обусловлено тем, что в ходе развития института коммерческого арбитража было выработано правило исключения юрисдикции государственных судов, в соответствии с которым государственные суды не принимают к рассмотрению споры, в отношении которых имеется состоявшееся арбитражное соглашение, либо, если в государственном суде рассматривается дело, по которому имеется арбитражное соглашение, суд по заявлению ответчика обязан прекратить производство по такому делу и направить стороны в арбитраж. Указанные положения прямо закреплены в законодательных актах, регламентирующих гражданский процесс и вопросы арбитража, например, п.2 ст.87 АПК РФ (введен в действие с 1 июля 1995 г.). Аналогичные нормы существуют и в законодательстве других государств, например, в Федеральном Акте об Арбитраже США.

Одним из основных гарантов справедливого решения спора - независимость лица, рассматривающего спор, будь то судья государственного суда арбитр третейского суда. Этот принцип соблюдается неукоснительно и при рассмотрении дел коммерческим арбитражем. Его соблюдение обеспечивается рядом мер, среди которых - возможность избрания арбитра. Однако процедура избрания арбитра могла бы показаться сходной с выборами представителя (тем более, что в ряде стран третейский суд может действовать в качестве "дружественного посредника"), если бы в Регламенте прямо не указывалось, что арбитр не является представителем стороны, его избравшей (например, 2 Регламента Международного коммерческого арбитражного суда при ТП РФ, далее - МКАС).

Далее, мерой, позволяющей реально обеспечить независимость арбитров, является возможность отвода арбитра и его самоотвода. Общим основанием для отвода арбитра во всех странах является наличие обстоятельств, "которые могут вызвать обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости" (п.1 ст.12 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже"), трактуемые как прямые или косвенные свидетельства о его заинтересованности в исходе дела. Упомянутому праву стороны на отвод арбитра корреспондирует обязанность лица, избранного арбитром, заявить о наличии таковых обстоятельств.

Подобные же формулировки права на отвод арбитра содержатся в п.3.7. Регламента Лондонского международного третейского суда,- старейшего из существующих постоянно действующих коммерческих арбитражей: "Арбитру может быть заявлен отвод, если существуют обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости. Сторона может заявить отвод арбитру, кандидатуру которого она выдвинула или в назначении которого она принимала участие, лишь по причинам, которые стали ей известны после его назначения".

Аналогичным образом этот вопрос решается и в Регламенте арбитражного учреждения, которому российские предприниматели наиболее часто отдают предпочтение (после Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ) при составлении арбитражной оговорки - Арбитражного Института Торговой палаты г. Стокгольма:"Лицо, которому предлагают принять назначение в качестве арбитра, должен заявить обратившемуся к нему лицу о любых обстоятельствах, которые могли бы поколебать доверие к его беспристрастности или независимости (дисквалификация). Если тем не менее его назначают, он должен сразу же сделать то же самое заявление сторонам и другим арбитрам. Арбитр, которому в ходе арбитражного разбирательства становятся известны любые обстоятельства, которые могут его дисквалифицировать, должен незамедлительно известить об этом стороны и других арбитров".

Поскольку одним из "китов", на которых стоит арбитражный способ разрешения споров, является репутация арбитражного института, поддерживаемая высоким профессионализмом и компетентностью арбитров, отвод арбитра возможен также в случае, если арбитр не обладает квалификацией, достаточной для разрешения спора.

Особо это положение закреплено в Регламенте Лондонского международного третейского суда (London Court of International Arbitration - LCIA), которым предусматривается, что "Третейский суд (распорядительный орган) может отказаться назначить такие (т.е. выдвинутые сторонами либо третьим лицом по разрешению сторон - А.П.) кандидатуры, если он признает, что они не являются подходящими" (п.3.3 Регламента). Аналогичные положения содержатся и в параграфе 24 Регламента МКАС.

Процедура назначения арбитров одинакова практически во всех наиболее известных и уважаемых арбитражных учреждениях: каждая из сторон выбирает одного арбитра, которые в свою очередь, выбирают председателя состава арбитража. В некоторых случаях арбитр за сторону или за обе стороны может быть назначен третьим лицом. Это обычно Председатель (Президент), осуществляющий руководство данным арбитражным институтом, либо его заместитель (вице-президент). Такое назначение производится в случае, когда сторона не производит указанного назначения в установленные сроки, что ведет к затягиванию рассмотрения спора, либо она прямо просила произвести назначение вместо нее.