Ценные бумаги
Заметим, что к началу нашего века было распространено мнение, согласно которому к ценным бумагам с юридической точки зрения следует относить только те документы, которые служат единственным доказательством воплощенного в них права. Этим объясняется и нежелание некоторых авторов того времени ставить именные ценные бумаги в один ряд
с предъявительскими и ордерными.
Ценная бумага, понимаемая как документ, может не иметь существенного значения ни для удостоверения, ни для передачи, ни для осуществления прав по ценной бумаге. Даже там, где бумажный документ необходим, он зачастую имеет значение лишь как один из элементов способа легитимации, но не как объект, свидетельствующий о принадлежности прав определенному лицу. Ценная бумага как документ не всегда обеспечивает ее владельцу «непосредственный доступ к материальным ценностям». Документ сам по себе не гарантирует реализацию функций ценной бумаги в гражданском обороте.
Документы не заменяют ценные бумаги в гражданском обороте, не представляют их. Приравнять документы к реальным вещам позволяет только форма на предъявителя, но лишь в отдельных аспектах.
Документы, именуемые ценными бумагами, в смысле возникновения прав могут служить одним из средств доказательства, составной частью внешней формы данного юридического акта или же иметь настолько существенное значение для возникновения этого права, что без документа нет и права. Но в любом случае они представляют собой лишь элемент формы, процедуры подтверждения некоторых установленных законодательством совокупностей прав или осуществления операций по передаче и осуществлению этих прав. Такие документы самостоятельных функций в имущественном обороте не выполняют, т.е. не являются объектами такового. В установленном порядке и при определенных условиях они могут служить внешним выражением сделок с ценными бумагами. В некоторых случаях документы (конкретно — сертификаты именных ценных бумаг) вовсе излишни.
Конечно, при определенных условиях документ (например, имеющий историческую или художественную ценность) может рассматриваться как самостоятельный объект вещных прав. Но в смысле правоотношений по ценным бумагам удостоверяющие их документы есть элементы оформления операций с ценными бумагами как вещами. Сами документы здесь не являются вещами, как не является, например, вещью свидетельство о праве на наследство в смысле осуществления прав на наследственное имущество.
Таким образом, в общем случае между документом и ценной бумагой как объектом гражданского оборота нет тождества или необходимой зависимости. Поэтому определять ценные бумаги через понятие документа было бы неверно.
10. Зарубежный опыт
Итак, ценная бумага, понимаемая как вещь, документом не является. Ценная бумага — это бестелесная вещь, т.е. совокупность установленных законодательством гражданских прав, своеобразная правовая условность, фикция, не имеющая никакой материальной формы.[6]
Ценные бумаги «по происхождению» действительно имеют обязательственно-правовую природу. Но теперь уже не имеет смысла поступаться достижениями юридической техники и отказываться от ставшего традиционным «вещного» подхода к ценным бумагам. Этот подход дает практические преимущества.
Любая ценная бумага существует только юридически, но не физически. Материальную форму имеют лишь документы (бумажные и магнитные носители информации), с помощью которых фиксируется факт существования ценных бумаг и принадлежность прав по ним определенному лицу, а также оформляются операции с ними. Поэтому передача прав и на саму ценную бумагу как объект гражданского оборота происходит в особой форме.
О любых перемещениях этих неосязаемых и невидимых объектов можно судить только по соответствующим записям (письменным или электронным) на счетах в реестре (у депозитария) и/или по бумажным документам, находящимся на руках у владельцев ценных бумаг.
Такой фиктивный характер элементов правоотношений не является принципиально новым для нашего гражданского права. В качестве субъектов гражданских правоотношений давно признаны юридические сущности, лишенные объективной формы. Это всем известные юридические лица. На французском языке они именуются personnes morales (дословно — умственные, духовные лица) в отличие от personnes physiques (физические лица), что удачно подчеркивает абстрактный характер понятия «юридическое лицо». Это лишь некая юридико-техническая условность, воображаемый субъект, наделенный законом рядом характеристик. Юридическому лицу, несмотря на отсутствие его в материальном, физическом смысле, не возбраняется приобретать права, в том числе вещные. Тогда почему другая юридико-техническая условность — ценная бумага как совокупность прав — не может быть объектом вещных прав?
Права как полноценные объекты права собственности давно известны англо-американскому праву. Концепция «бестелесного имущества» позволяет отождествлять ценные бумаги непосредственно с правами, не прибегая к вспомогательным конструкциям. При таком подходе общность природы всех ценных бумаг независимо от формы их выпуска очевидна. Этим объясняется отсутствие, например, у американского законодателя предубеждений относительно бездокументарных ценных бумаг. Нормы о бездокументарных ценных бумагах (uncertificated security) содержатся в Единообразном торговом кодексе (ЕТК) США уже с 1977 г. (официальный текст 1978 г. имеет юридическую силу в 32 штатах).
Различие между документарными инвестиционными ценными бумагами (certificated security) и бездокументарными в ЕТК США проводится только по одному признаку: представлены ли они документом (instrument) или нет (в последнем случае передача ценных бумаг «регистрируется в книгах, которые ведутся эмитентом или по его поручению»). И это логично, так как инвестиционная ценная бумага (приблизительный аналог эмиссионной ценной бумаги по российскому законодательству) определяется в ст. 8-102 ЕТК США прежде всего как «пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента или обязательство эмитента». Это означает, что применительно к ценным бумагам в качестве объекта гражданских прав рассматриваются сами права, а не удостоверяющие их документы.
Возможность восприятия воззрений на ценную бумагу как бестелесную вещь континентальной правовой системой обусловлена современными тенденциями в эволюции института права собственности и вещного права вообще. Во-первых, трансформируются имущественные отношения; во-вторых, англо-американское право заметно влияет на континентальное право.
Эволюция рыночных отношений, научно-технический прогресс привели к существенным изменениям в системе объектов права собственности и других вещных прав. Важным их объектом становится информация, в том числе та, что хранится в памяти электронно-вычислительных машин. Кроме того, центр тяжести правового регулирования переместился на движимое имущество, в том числе на ценные бумаги. И наконец, объектом вещных прав все чаще выступают не отдельные вещи или права, а их совокупность.