Что касается процедуры создания Трибунала, то здесь было две возможности: традиционный путь разработки и заключения договора – на это ушло бы много времени. Трибунал смог бы приступить к работе с большой задержкой, в результате чего его процедуры оказались бы в значительной степени неэффективными. Поэтому безотлагательность проблемы требовала пойти по пути односторонних решений, которые смогли исходить от Совета Безопасности ООН. Правовой основой для принятия резолюции Совета послужила глава VII Устава ООН. Этот выбор имел как преимущества, так и недостатки. С одной стороны, такое решение оказалось эффективным, поскольку Трибунал немедленно приступил к работе. С другой – его судьба зависит от Совета Безопасности, органа ООН, в который входит лишь небольшое число членов, и только 5 держав имеют право вето. Кроме того, неизбежным стал вопрос о том, компетентен ли Совет Безопасности своей властью воздавать такого рода судебный орган, нигде в Уставе ООН в прямой форме подобные полномочия ему не предоставлены.

3.1.1. Юрисдикция Трибунала по бывшей Югославии

Юрисдикции Международного Уголовного Трибунала по Югославии (МУТ) подлежат следующие преступления:

1. Серьезные нарушения Женевских Конвенций 1949 г.

2. Нарушения законов и обычаев войны

3. Геноцид

4. Преступления против человечности

До Второй Мировой войны термину «преступление против человечности» и подобным выражениям уделялось мало внимания. Преступлением против человечности, в отличие от серьезных нарушений Женевских Конвенций 1949 г., а также геноцида, не дано определения в каком-либо договоре. Поэтому трудно обосновать заявление, что это определение отражает международное право.

Выражение «преступление против человечности» было использовано в Декларации 1915 года правительств Великобритании, России и Франции, осудивших резню армян в Турции. Наиболее серьезные изменения, относящиеся к понятию "преступление против человечности" , произошли после Второй Мировой войны. Во время войны ряд союзных держав выступили с заявлениями, в которых выражалось желание провести соответствующее расследование, предать суду и наказать не только военных преступников в узком смысле слова, т.е. лиц, нарушивших законы и обычаи войны на союзной территории, но и тех, кто несет ответственность за зверства, учиненные на территории держав «оси» против граждан несоюзных держав. 8 августа 1945 года Великобритания, США, СССР и Франция подписали Лондонское соглашение, в котором был приложен Устав Международного Военного Трибунала для судебного преследования и наказания главных военных преступников европейских стран «оси». Тем не менее понятие «преступление против человечности» продолжало оставаться расплывчатым, во многом совпадая с понятием «военные преступления».

В 1947 году Генеральная Ассамблея ООН поручила Комиссии международного права сформулировать принципы международного права, нашедшие отражение в Уставе Нюрнбергского трибунала и в решениях Трибунала и подготовить Кодекс преступлений против мира и безопасности человечества. КМП работала вплоть до 1996 г. В результате на своем 48-м заседании (1996 г.) комиссия приняла проект текста статей 1-20 и комментария к ним. Преступления против человечности обозначены следующим образом:

«Преступлением против человечности является одно из следующих действий, совершаемых систематически или широкомасштабно и по подстрекательству или под руководством государства, организации или группы лиц: а) убийство; b) истребление; с) пытки; d) порабощение; e) преследование на основании политических взглядов, расовой, религиозной или национальной принадлежности; f) институциирование дискриминации на основании расовой, религиозной или национальной принадлежности; g) произвольная депортация или насильственное перемещение населения; h) произвольное лишение свободы; i) принудительное исчезновение людей; j) изнасилование, принуждение к проституции.»

3.1.2. Устав MУT по бывшей Югославии

Также можно найти расхождения в определении комиссии международного права преступлений против человечности и Уставе Международного уголовного трибунала по Югославии. Статья 5 Устава МУТ по Югославии предусматривает:

«Международный трибунал полномочен осуществлять судебное преследование лиц, ответственных за следующие преступления, когда они совершаются в ходе вооруженного конфликта, будь то международного или внутреннего характера: а) убийство; b) истребление; с) порабощение; d) депортация; e) заключение в тюрьму; f) пытки; g); изнасилование; h) преследование по политическим, расовым и религиозным мотивам; i) другие бесчеловечные акты.»

В свете приведенных выше определений «преступлений против человечности», становится ясно, что пока еще нет четкого, единого определения данного понятия. Безусловно, все согласны, что преступления против человечности являются преступлениями в соответствии с международным правом и общими принципами права и, соответственно, подлежат универсальной юрисдикции. Тем не менее, точные параметры таких преступлений остаются неопределенными.

Геноцид

В отличие от преступлений против человечности, понятие геноцида кодифицировано и обычно не подвергается сомнению. В Уставе специального Трибунала по бывшей Югославии дословно повторена формулировка геноцида, содержащаяся в статье 2 Конвенции 1949 г.:

«… под геноцидом понимаются следующие действия, совершаемые с намерением уничтожить, полностью или частично, какую-либо нацию, этническую, расовую или религиозную группу как таковую: а) убийство членов такой группы; b) причинение серьезных телесных повреждений или умственного расстройства членам такой группы; с) предумышленное создание для какой-либо группы таких жизненных условий, которые рассчитаны на полное или частичное физическое уничтожение ее; d) меры, рассчитанные на предотвращение деторождения в среде такой группы; e) насильственная передача детей из одной человеческой группы в другую.»

Таким образом, в ходе работы МУТ были подняты самые разнообразные вопросы. Решения МУТа по бывшей Югославии широко комментировались в средствах массовой информации.

В конечном счете опыт, накопленный Международным трибуналом, оказался во многом положительным, несмотря на недостатки, присущие ему при создании. Возникновение такого судебного органа было лишь первым этапом в процессе создания постоянно действующего суда, о чем свидетельствуют значительные достижения Комиссии международного права. Опыт деятельности Трибунала привел к созданию Международного Уголовного Суда.

3.2. Международный Уголовный Суд

Идея создания МУС относительно не новая и к нашему времени имеет довольно долгую историю. Характерной чертой развития этой идеи является ее тесная связь с двумя мировыми войнами. Результатом как Первой, так и Второй мировой войны явилось складывание мировых систем: Версальско-Вашингтонской и Ялтинско-Потсдамской.

В отношении обеих систем решался вопрос о включении в их состав такого института, как МУС.