Неоднократность как квалифицирующий признак кражи будет иметь место и в том случае, если этому преступлению предшествовало совершение одного и более преступлений предусмотренных ст. 158-166 УК РФ (кража; мошенничество; присвоение или растрата; грабеж; разбой; вымогательство; хищение предметов имеющих особую ценность; причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием; неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения) а также статьями 209, 221, 226 или 229 УК РФ (бандитизм; хищение либо вымогательство радиоактивных материалов; хищение либо вы­могательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств; хищение либо вымогательство наркотических или психотропных веществ).

Данный квалифицирующий признак применяется независимо от того, сколько преступлений из числа названных было совершено прежде и в каком сочетании. Такое положение корреспондирует с родовым определением понятия неоднократности как разновидности множе­ственности преступлений. Так, согласно ч. 1 ст. 16 УК РФ неодно­кратностью преступления признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи настоящего Кодекса. Совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями настоящего Кодекса, может признаваться неоднократным преступлением в случаях, предусмотренных соответст­вующими статьями Особенной части настоящего Кодекса.

Так, например, гр-н Андриянов (ранее судимый за хищение) примерно в 14.30 24.04.2000г. совместно с гр-м Штыковым Е. В. находясь в квартире у знакомой и распивая спиртные напитки, договорились о совершении кражи телевизора. Воспользовавшись внезапной отлучкой хозяйки квартиры, Андриянов и Штыков похитили телевизор «Hitachi». Стоимость похищенного составила 2500 руб.[24] Действия Андриянова и Штыкова квалифицированы судом как: «…кража, совершенная группой лиц по предварительному сговору с причинением значительного ущерба, неоднократно» последний квалифицирующий признак только в отношении Андриянова, поскольку у него имелась непогашенная судимость.

Кражу следует признать неоднократной и в тех случаях, когда ей предшествовало неоконченное преступление из числа перечис­ленных либо когда виновный был их соучастником. «При совершении кражи лицом, которое до этого совершило однородное преступление, и не было за него осуждено, имеет место совокупность преступлений, в которой последнее преступление ква­лифицируется как кража, совершенная неоднократно. А при повтор­ном совершении именно кражи чужого имущества квалификацией кражи как совершенной неоднократно охватываются оба преступле­ния»[25].

Неоднократность будет отсутствовать, если к моменту совершения хищения: а) судимость за прежнее преступление снята или погашена в установленном законом порядке; б) истекли сроки давности уголовного преследования за прежнее преступление; в) лицо было в законном порядке освобождено от уголовной ответственности за прежнее преступление.

Если кража совершена у нескольких потерпевших одновременно (при единстве способа и едином умысле), то неоднократности нет, и, напротив, несколько краж у одного потерпевшего (из одного источника) могут образовывать неоднократность, за исключением случаев продолжаемого хищения.

В качестве иллюстрации сказанному можно привести дело, рассмотренное Судебной коллегий Верховного Суда РФ по протесту заместителя Генерального прокурора РФ на приговор Ленинского районного суда Самарской области по делу К. и М.

Нигде не работающие К. и М. в декабре 1995 года около 22.00 похитили из подъезда жилого дома электроплафон и лампочки, причинив товариществу «Ильинка» ущерб на 28 000 руб., из тамбура на 9 этаже – три листа стекла, принадлежащих гражданину Козлову, причинив ему ущерб на 150 000 руб. После того, как К. и М. унесли похищенное и спрятали его в квартире М., они вновь вернулись на 9 этаж жилого дома и похитили оттуда семь листов стекла, принадлежащих Козлову. На лифте спустили их на первый этаж, 4 листа оставили в подъезде, а 3 листа вынесли, но были задержаны Козловым.

В протесте заместителя Генерального прокурора РФ ставился вопрос о переквалификации действий осужденных в части хищения семи листов стекла на ст. 30, ст. 158 ч.2, п.п. «а», «б», «в».

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда отказала в удовлетворении протеста, мотивировав свое решение следующим: «Поскольку преступные действия осужденных имели общую цель и охватывались единым умыслом на хищение, то они в своей совокупности составляют одно продолжаемое преступление и правильно квалифицированы по ст. 158, ч.2, п.п. «а», «б», «в»[26].

Неоднократной, также, не может считаться кража целого предмета по частям или вынос с охраняемой территории в несколько приемов имущества, однажды приготовленного для хищения. Продолжаемым хищением, а не неоднократным, является кража имущества, совершенная после неудачной попытки похитить то же самое имущество.

Кража, связанная с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище (п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ), по степени общественной опасности приравнивается к краже, совершенной группой лиц по предварительному сговору или неоднократно. Для вменения рассматриваемого квалифицирующего признака необходимо установить не только то, откуда совершено хищение (из жилища, помещения, хранилища), но и особый способ действия, а именно – с проникновением к месту хранения имущества.

Под жилищем понимают помещение, предназначенное для постоянного или временного проживания людей (дом, квартира, гостиничный номер, дача, садовый домик и т.п.); а также те его составные части, которые используются для отдыха, хранения имущества либо удовлетворения иных потребностей человека. Не могут признаваться жилищем помещения, не предназначенные и не приспособленные для постоянного или временного проживания (погреба, амбары, гаражи и другие хозяйственные помещения).

Под помещением понимается временное или постоянное, стационарное или передвижное строение, сооружение, предназначенное для размещения людей или материальных ценностей.

Под иным хранилищем следует понимать огороженный или неогороженный участок территории, отведенный для временного или постоянного хранения материальных ценностей и обеспеченный средствами охраны; передвижные автолавки, контейнеры, сейфы, предназначенные для той же цели.

Проникновение в перечисленные законом помещения является незаконным, если осуществляется субъектом, не имеющим на это никакого права и вопреки установленному запрету. Под проникновением понимается вторжение в жилище с целью совершения кражи, грабежа или разбоя[27]. Оно может совершаться не только тайно, но и открыто как с преодолением препятствий или сопротивления людей, так и беспрепятственно, а также с помощью приспособлений позволяющих извлекать похищаемые предметы без входа в жилище. Очевидно, что проникновения нет там, где доступ к имуществу открыт для виновного, например в связи с работой в данном помещении.

Санкт-Петербургским городским судом как незаконное проникновение в помещение были квалифицированы действия К., О. и Н., которые с газовым пистолетом ворвались днем в помещение сбербанка, затем магазина «Каскад» и завладели большой суммой денег. Рассмотрев материалы этого дела, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ обратила внимание, что городской суд «необоснованно указал на квалифицирующий признак – незаконное проникновение в помещение при совершении разбойных нападений, поскольку из материалов дела, проверенных в судебном заседании, видно, что в сбербанк и магазин осужденные приходили во время работы этих организаций, путем свободного доступа, открытого для всех посетителей, что не является незаконным проникновением»[28].