Франчайзи франчайзинговая система гарантирует определенную правовую защищенность, предоставляя ему возможность работать под хорошо известной торговой маркой и перекладывая заботу о законодательном оформлении и поддержании ее статуса на плечи франчайзера. Это также можно рассматривать как преимущество перед конкурентами, лишенными такой возможности.

Обращение к франчайзингу отечественных предпринимателей вызвано прежде всего потребностями развития в России рыночных отношений. Не удивительно, что новая правовая сфера, возникающая в нашей стране в связи с появлением франчайзинга, настойчиво требует специального законодательного оформления. Договор франчайзинга - понятие новое для российского гражданского права, поэтому его основные положения во многом заимствованы из законодательства тех зарубежных стран, где франчайзинг за последние 30 лет получил наиболее широкое распространение. С другой стороны, сам договор действует в рамках российского договорного права, а основные принципы которого закреплены в новом Гражданском кодексе. К счастью для предпринимателей, франчайзинг появился на российском рынке, когда действующая в бизнесе система законодательных актов стала постепенно подчиняться определенной логике. Юридическое закрепление обязательственного права, в том числе договорного права, Гражданским кодексом Российской Федерации, вступившем в действие 1 январе 1995 года, сделано возможным правовое оформление отношений франчайзинга в целом. Право на интеллектуальную собственность и понятие конфиденциальности коммерческой информации, предложенные законом, на ряду с принятым ранее Законом о товарных знаках, составили основу для создания правовой базы франчайзинга, а окончательно правовое оформление его отношений как договора коммерческой концессии в сфере предпринимательской деятельности было предложено во второй части Гражданского кодекса.

Закон признает гражданско-правовым договором «соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей» (ст.420 ГК РФ). В гражданском праве разработана целая система договоров каждый из которых учитывает особенности определенного вида экономических отношений, регулируемых соответствующими правовыми нормами. В эту систему с недавнего времени входит и договор, применяемый для установления и регулирования правовых отношений между сторонами отношений франчайзинга: франчайзером и франчайзи. Для заключения договора и достижения в результате этого действия определенного правового результата необходимо выражение согласованное воли двух (или более) сторон (ст.154 ГК РФ). Однако, подчеркивая свободу граждан и юридических лиц в заключении договора, законодательство оговаривает обязанность сторон заключить договор, если это предусмотрено законом или добровольно принятыми обязательствами (ст.421 п.1 ГК РФ). Содержание договора полностью зависит от желания сторон, хотя отдельные условия могут определяться законом или иными правовыми актами. Наряду с этим существует т.н. диспозитивные нормы, применение которых подразумевается законом, если в договоре стороны не оговаривают их исключение или иные, отличные от конкретной нормы условия (ст.421 п.4 ГК РФ). К примеру, если договор заключается на определенный срок: один год, десять или двадцать лет (что более характерно для франчайзинга), - по истечении этого срока подразумевается прекращение взаимоотношений сторон, если не оговариваются какие-либо условия, например, автоматическое продление договора при условии добросовестного выполнения сторонами своих обязательств.

Для заключения гражданско-правовых договоров, в том числе и договора франчайзинга, установлена определенная процедура. Согласно законодательству, договор считается заключенным, если стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям, при том, что форма договора соответствует подлежащему случаю (ст.432 п.1 ГК РФ). Закон считает существенными три категории условий:

· Условия о предмете договора (например, комплекс исключительных прав, закрепленных за франчайзером для договора франчайзинга);

· Условия, существенные или необходимые для договоров данного вида в соответствии с законом или иными правовыми актами (например, предоставление по договору франчайзинга комплекса исключительных прав за вознаграждение);

· Условия, по которым должно быть достигнуто соглашение (например, если одна из сторон настаивает на нотариальном удостоверении договора, договор считается законным именно с момента заверения нотариусом, даже если закону этого не требуется).

При несоблюдении вышеуказанных условий договор признается незаконным, а сделка считается недействительной со всеми вытекающими последствиями недействительности сделки. Порядок заключения договора предусматривает направление оферты, т.е. предложения заключить договор, одной из сторон и ее акцепта, т.е. принятия, другой (ст.432 п.2 ГК РФ). Предложение должно содержать все существенные условия договора, о оторых говорилось выше, и четко выражать намерение того, кто сделал предложение, например, франчайзи (ст.435 ГК РФ). С офертой может выступить и покупатель франшизы, если в соответствии с законодательством рассматривать рекламные предложения франчайзеров как приглашения делать оферты (ст.437 п.1 ГК РФ). Заметим, что практика публичной оферты, предусматривающей заключение договора с любым лицом, отозвавшимся на предложение, однозначно не применима к франчайзингу, поскольку, непосредственное заключение договора предваряет длительная работа франчайзера по изучению претендентов на франшизы. Устная оферта также не допускается, так как франшизного договора законом установлена письменная форма (ст. 1028 ГК РФ). Таким образом, предложение со стороны франчайзи может быть подготовлено в форме проекта договора, а со стороны франчайзи - в форме письма.

Предметом договора франчайзинга является комплекс исключительных прав, закрепленных за франчайзером (правообладателем) (ст.1027 п.1 ГК РФ). Предоставляемый комплекс прав включает права на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, товарный знак. Знак обслуживания, а также охраняемую коммерческую информацию, прежде всего технологии и ноу-хау. В договоре может быть предусмотрена передача прав и на другие объекты интеллектуальной собственности, к примеру, промышленный образец или программу ЭВМ. В дополнение к комплексу заключительных прав закон оговаривает использование деловой репутации и коммерческого опыта франчайзера при организации франшизного бизнеса, а также предусматривает возможность ограничений по территории и объему использования применительно к конкретной предпринимательской деятельности (ст.1027 п.2 ГК РФ). В связи с финансовыми аспектами франчайзинга, условная стоимость деловой репутации франчайзера может значительно повлиять на стоимость передаваемой франшизы.

Нематериальный характер объектов исключительных прав позволяет их использовать одновременно неограниченному кругу лиц. Поэтому в договоре франчайзинга объем передаваемых прав подлежит согласованию по виду деятельности, количеству выпускаемых или продаваемых товаров, объему работ и услуг, а также по размеру эксклюзивной территории функционирования франшизного предприятия. С точки зрения закона, неурегулированность этих вопросов может создать неопределенность в отношениях сторон по поводу предмета договора. Однако, за пределами согласованной в договоре сферы деятельности пользователя франшизы франчайзера вправе по-прежнему распоряжаться перечисленными объектами исключительных прав по своему усмотрению.