В соответствии с законодательством о банкротстве при наличии оснований арбитражный суд может применить в отношении несостоятельного должника меры, направленные на оздоровление его финансового положения (внешнее управление, санация), или же в порядке конкурсного производства решить вопрос о прекращении его деятельности как субъекта хозяйствования. В арбитражной практике были случаи, когда кредиторы, обращаясь с заявлением в суд о признании должника банкротом, просили одновременно в соответствии со ст. 12 Закона ввести внешнее управление как одну из реорганизационных процедур, направленных на восстановление платежеспособности должника. Может ли в данном случае суд применить одну из реорганизационных процедур, если в ходе разбирательства будет установлено, что имущественное положение должника подпадает под все признаки банкротства, предусмотренные в ст. 1 Закона о банкротстве? Суды обычно исходят из того, что, если кредиторы, чьи интересы нуждаются в защите, ходатайствуют о применении оздоровительной реорганизационной процедуры, введение ее, даже при наличии признаков банкротства, соответствует законодательству о банкротстве. Действительно, при детальном анализе норм о банкротстве становится очевидно, что законодатель, допуская введение реорганизационной процедуры, полагает тем не менее, что последняя в части достижения положительного результата (оздоровление финансового положения должника) носит вероятностный характер и, если цель не будет достигнута, может быть вынесено решение о несостоятельности (банкротстве) должника (п. 11 ст. 12 и п. 11 ст. 13 Закона). То есть функция лекаря выдвигается по отношению к функции могильщика на первое место. Однако такая практика арбитражного суда может быть безупречной с точки зрения требования закона лишь при вполне определенных условиях: при наличии признаков банкротства должника введение одной из реорганизационных процедур по оздоровлению его финансового положения может быть произведено судом лишь при ходатайстве не только кредиторов, но и должника. В противном случае последний вправе обжаловать определение о приостановлении производства по делу и добиваться признания его банкротом.

Целесообразность для должника подобного исхода в ряде ситуаций является несомненной.

В практике арбитражных судов были ситуации, когда одновременно кредиторы в заявлениях о несостоятельности (банкротстве) должника ходатайствуют о введении внешнего управления, а должник - о применении санации как одной из реорганизационных процедур. Так, коммерческий банк и территориальное управление по делам о несостоятельности (банкротстве), возбуждая производство о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества, ходатайствовали о введении внешнего управления. Должник ходатайствовал о введении санации в отношении его имущества, приложив при этом программу санации и другие материалы, обосновывающие необходимость данной процедуры, в том числе и письма ряда крупнейших коммерческих банков, согласных участвовать в санации.

Арбитражный суд оказался перед выбором: кому из заявителей и какую из реорганизационных процедур следует применить? Предпочтение было отдано заявителям-кредиторам. Определением суда производство по делу о несостоятельности акционерного общества приостановлено и введено внешнее управление. Мотивируя свою позицию, суд указал, что согласно п. 1 ст. 13 Закона о банкротстве кредиторы имеют преимущественное право на проведение санации. Полагаем, что указанный подход суда не согласуется с законодательством.

Преимущественное право кредиторов (наряду с собственником предприятия-должника и членами трудового коллектива) касается механизма реализации уже принятого судом определения о введении санации как реорганизационной процедуры оздоровления финансово-хозяйственного положения должника. На стадии же принятия определения о введении той или иной реорганизационной процедуры арбитражным судом ни кредиторы, ни должник не пользуются какими-либо преимущественными правами. При принятии решения о банкротстве должника или применении к нему оздоровительных мер суд руководствуется лишь возможностью (или невозможностью) восстановления его платежеспособности.

Нередко при решении вопроса о применении санации или внешнего управления суды полагают, что меры по санации связаны лишь с финансовой помощью должнику, в то время как при внешнем управлении может применяться широкий комплекс действий технического, организационного и финансового порядка. И в тех случаях, когда кредиторы настаивают на введении внешнего управления, а должник просит применить процедуру санации и в своей программе оздоровительных мер наряду с финансовой помощью со стороны предлагает комплекс организационно-технических и хозяйственных действий, суды полагают, что различия между данными реорганизационными процедурами сглаживаются в пользу внешнего управления. Ясно, что в данном случае вопрос решается в пользу кредиторов. Думается, что такая позиция судов не вытекает из действующего законодательства о несостоятельности (банкротстве) субъектов хозяйствования.

Главный признак санации - финансовая помощь должнику со стороны его собственника, кредиторов или иных лиц (преамбула Закона о банкротстве). И при его наличии введение этой процедуры имеет место на общих основаниях. Предложенные в ходатайстве заявителя дополнительные технические, организационные и иные хозяйственные меры лишь усиливают гарантии достижения цели при санации. В хозяйственно-арбитражной практике прослеживается тенденция, в соответствии с которой кредиторы при финансовой несостоятельности должника нередко используют институт внешнего управления как возможность доступа к имущественному комплексу, находящемуся у него на праве собственности или в аренде. Речь идет главным образом о приватизированных государственных (муниципальных) предприятиях или же арендуемых частными коммерческими организациями. И хотя при назначении арбитражного управляющего должнику предоставлено право предложить свою кандидатуру, а при наличии нескольких кандидатур арбитражный управляющий назначается на конкурсной основе (п. 4 ст. 8 Закона), реальные возможности должника влиять на выбор арбитражного управляющего по сравнению с кредиторами ограничены, так как кандидатура может быть заблокирована при утверждении плана проведения внешнего управления (п. 8 ст. 12 Закона). Практика показывает, что кредиторы не желают и всячески препятствуют введению внешнего управления, если они не смогут контролировать ход этой процедуры посредством своей кандидатуры арбитражного управляющего. Имея своего руководителя в органах управления должника, кредиторы в ходе внешнего управления втягивают его в свою "коммерческую орбиту" на той или иной основе. А в итоге должник, восстанавливая свою платежеспособность, теряет прежнюю хозяйственную свободу и независимость.

При санации этого не происходит, так как неплатежеспособный должник использует финансовую помощь со стороны, не допуская вторжения кого бы то ни было в хозяйственную деятельность. Но в то же время данная реорганизационная процедура имеет и существенные недостатки. Она, как видно из хозяйственной практики, не приводит обычно к оздоровлению финансового положения должника, а лишь отодвигает решение вопроса о его банкротстве. В ней нет радикальных, конструктивных элементов. Возникают, как видно из изложенного, сложности при разграничении внешнего управления и санации. Проект федерального закона "О банкротстве (несостоятельности)" учел это обстоятельство, исключив санацию из реорганизационных процедур, применяемых к несостоятельному должнику. Одновременно в нем расширены функции внешнего управления, реализуемые арбитражным управляющим. Устранены и те преимущества, которые по действующему законодательству имеют кредиторы при назначении арбитражного управляющего.